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试论我国劳务派遣立法缺陷及其完善【摘要】劳务派遣的非正常繁荣不仅损害到被派遣劳动者的切身利益，而且严重冲击着劳动关系的稳定发展，笔者力求从我国劳务派遣发展的现状，剖析中国的劳务派遣立法的缺陷为后续的立法完善提出了相关建议。 【关键词】劳务派遣；新劳动合同法；现状；问题；措施 劳务派遣作为市场经济条件下的一种新型的用人形式，发展非常迅速。劳务派遣的非正常繁荣不仅损害到被派遣劳动者的切身利益，而且严重冲击着劳动关系的稳定发展。通过分析劳务派遣的概念和特征，探讨劳务派遣发展的现状及其存在的问题，并结合新的劳动合同法的规范，提出构建新型劳务派遣制度的。 一、劳务派遣的定义及现状 1.劳务派遣的定义 所谓劳务派遣，是指依法设立的劳务派遣单位和劳动者订立劳动合同后，依据用人单位的需要，能满足不同期限和完成不同任务标准的劳动者派遣到用工单位，并由用工单位负责管理这些劳动者，完成由派遣而产生的所有事务性工作的一种劳动法律制度。劳务派遣的显著特点是劳动力雇佣与劳动力使用相分离，被派遣劳动者不与用工单位签订劳动合同，不建立劳动关系，而是与派遣单位存在劳动关系，但却被派遣至用工单位劳动，形成“用人不招工、招工不用人”的招聘与用人相分离的用工模式。劳务派遣是起源于日本的一种用工形式，它的特点是派遣公司“招人不用人”，要派公司“用人不招人”。近年来，这种打破了传统雇佣双方关系的新型用工方式，开始大量地涌现在我国一些经济比较发达的地区。它的出现使劳动力的供给和使用更为灵活多元，广泛地受到了用人单位和劳动者的青睐。然而，随着我国劳务派遣行业迅速发展和逐步壮大，服务机构越来越多，整个行业呈现出良莠不齐的发展趋势，同时也暴露出许多问题，违背社会公平和正义的案例比比皆是。其中影响最为恶劣的就是在劳务派遣过程中出现的“转派遣”、“再派遣”现象，它使得劳动关系复杂化，对劳动者合法权益的侵害最为严重，而且严重干扰了我国劳务派遣市场的正常秩序。 2.我国劳务派遣现状 劳务派遣是市场经济条件下市场主体自发选择的结果。九十年代以来，随着市场经济的日益成熟以及用工制度改革的深度推进，我国劳动力市场主体的自主地位日益确立，它们会根据劳动力市场的供求情况趋利避害，自发地决定用工、就业形式和经营形式，这是劳务派遣产生、发展的根本前提。据了解，目前全国有3000万劳动者的用工形式是劳务派遣，而劳务派遣公司的利润来自劳动者支付自身的管理费用，或者由实际的用人单位支付受派遣劳动者的管理费用。派遣劳动之所以受到实际用工单位的青睐，是因为可以降低劳动成本，规避义务，减少职工的社会保险和福利支出，以及节约招聘劳动者后的试用成本。而在《劳动合同法》中对劳务派遣的限定非常严格，将劳务派遣单位规定为用人单位，履行对劳动者的义务。“劳动者出了事就找派遣单位负责，派遣单位必须与劳动者签订2年以上合同，这期间劳动者就算没有工作，派遣单位也得支付工资。另外还规定被派遣公司与派遣公司承担连带责任，这就把用人单位拉了进来，保障了劳动者的利益。”有关专家预测，今后可能将有大批不正规的劳务派遣公司转行或倒闭。 目前，劳务派遣的发展主要有以下几个特点：（1）发展速度快。特别是东部地区劳务派遣发展速度较快，发展规模较大；在服务业、制造业和建筑业等都获得了较好的发展；（2）发展潜力大。劳务派遣特别受到外资企业和国有大企业的欢迎，许多行业对劳务派遣需求大；（3）竞争缺乏秩序。劳务派遣进入门槛过低，缺少标准，很多已经入行的劳务派遣机构实际上并不具备相应的实力，应对风险的能力十分有限；（4）法律规范缺失。我国关于劳务派遣的管理制度还极不成熟。目前尚未建立起有关劳务派遣的专门法规，既没有关于劳务派遣的单独立法，已有的劳动保障总体法规中对劳务派遣行为也无明确的条款规定，这种法律法规的不健全，使劳务派遣行为缺乏必要的法律保障。 二、劳务派遣存在的主问题 我国劳务派遣业仍然处于发展阶段，作为一个新生事物，已经进入政府政策的视野。但是，由于立法的滞后性，劳务派遣在运作中，暴露出以下的问题： 1.滞后的司法解释给市场带来的影响 （1）工作岗位不明确带来的影响。由于《劳动合同法》出台前，劳务派遣已经在劳动力市场形成了一定的规模运作，而且，派遣的工作岗位涉及面铺得比较广。《劳动合同法》出台后，虽然明确了劳务派遣岗位的范围：临时性、辅助性或者替代性。但具体哪些岗位可认定为临时性、辅助性或者替代性，却没有明确的说法。为此，许多劳务派遣单位，包括用工单位，在涉及用工岗位方面，对临时性、辅助性或者替代性的问题，比较敏感，或多或少的受到了束缚，等待《劳动合同法》司法解释的观望心态较为严重。由于这方面的问题，对近期劳务派遣的实际操作，带来了一定的障碍。（2）临时性期限不确定带来的影