对柯里“法律适用意愿分析说”的再认识.pdfVIP

L一 ‰一 对柯里“法律适用意愿分析说”的再认识 ●张秋莹 (山东大学法学院，山东济南250100) 【摘 要】文章认为，“政府利益分析说”这一翻译含糊不清，较容易造成学术界和理论界对柯里学说的误解，更为 恰当的翻译应为“法律适用意愿分析说”。虽然“法律适用意愿分析说”在国际私法被发现存在着保护观念过于狭隘、理 论根基不扎实、有诸多不确定性等不足因素。但在当时，柯里所分析法律的实体内容，对不同法律进行法律适用意愿分 析，突破了传统冲突规范法律选择的方法，为国际私法的发展带来了新的理念，影响力之大不可小觑。 【关键词】‘‘政府利益分析说”；“法律适用意愿分析说”；冲突法 interest 教科书上对柯里的学说“governmentanalysis”之久，因此其诞生之初就不免受到欧洲大陆学说的影响。⑤斯 定义为“政府利益分析说”①，一些学者的论文中也作此翻译②， 托雷被誉为英美现代国际私法的奠基人，他的理论以胡伯的 认为柯里的学说是以政府的利益为本位的，甚至将不同州的 “礼让说”和法国学者的“属地主义”为基础，提出了法律j中突 利益进行比较以后选择适用的法律。例如北京大学法学院张 问题的基本原则，即他认为一国在自己的国土内享有主权和 潇剑教授在文章中这样阐述柯里的观点：柯里认为每个州的 管辖权，因此本国法律只可在该国的领域和管辖范围内发生 立法意图就是该州的政府利益。张潇剑教授对此提出质疑， 效力，只有在“国际礼让”，即他国自愿的情况下，才有域外效 其中一个理由是，立法机关因为处在不同的政治环境，可能 力。⑥斯托雷的学说是英美传统国际私法的理论基础，并且在 使其具体立法行为对州政府利益产生不利影响。③张潇剑教 英美的司法实践中盛行了数百年之久。此后，英国学者戴西 授对柯里的学说提出新的视角。 (Dicey)在斯托雷和欧洲学者的影响下提出了“既得权说”。 此学说传至美国，比尔(Beale)进行了归纳总结，再吸收了斯 “government”在中文语境多数被当作“政府”来理解， “interest”常被当作“利益”翻译，所以被一些学者直接译为 托雷、胡伯的理论将其观点编撰于《第一次j中突法重述》中。 “政府利益”，但是“government”在法律语境中指“国家机关”，在比氏学说认为跨国(州)民事纠纷实际上是当事人之间的权 of 柯里学说中具体指“act government”，即政府管理、适用利义务之争，当事人的民事权利并不是与生俱来的，而是法 法律的行为，“interest”除了“利益”外，还有“意愿”的含义，律“赋予”的。法律赋予的含义是指只有在特定案件发生以 柯里是将不同州对个案中适用本州法律的意愿进行了分析， 后，当事人才得到法律权利。所以案件发生在哪里，哪里的法 因此其学说被译为“法律适用意愿分析说”不仅符合柯里理 律就应当成为解决当事人之间纠纷的准据法，也就是说，当 论中的含义，而且清晰明确不会产生误解。 事人依该特定事件发生地法而产生的既得权利，应受其他国 家的承认。⑦这些特定事件主要表现为侵权行为的发生、合同 一、“法律适用意愿分析说”的发展背景 的签订履行、住所的取得等，因此连接点均为一些固定的j中 突规则，这与欧洲大陆传统的国际私法并无二致。这些冲突 规范详尽地编于美国的《第一次j中突法重述》中。比尔把美国 美国的冲突法革命，理论上始于20世纪30年代盛行的 的国际私法理论推向了传统历