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论数字证据的定位及其适用 吴高庆顾凯 “数字证据”的提法，已经为法律界绝大多数学者所接受，然而对于数字证据的定位以及证明 效力等内容的认识，尚未达成一致观点。对于尚未制定统一的《证据法》的我国证据法律体系来 讲，对于新兴的“数字证据”的调整，尤其显得力不从心。因而，对数字证据的实体和程序方面进行 系统研究，就相当必要了。 一、数字证据的概念辨析 对于数字证据的界定，目前国内外存在不少争议，而且往往和另一概念“电子证据”相联系。 概括起来最主要的有两种：一是数字证据、电子证据不用从命名上加以区分，并赞成使用“电子证 据”一词；二是数字证据、电子证据应该从命名上加以区分，并赞成使用“数字证据”一词。 主张第一种观点的学者认为，“电子”观念已渗透人类社会的各个领域，而“数字”则不然，正如 数字证据论者所言：“数字化信息中的‘数字’与日常用语中的‘数字’语意不同，无法被人们所广 泛熟悉和理解。”数字概念在当今信息时代的确不是新概念，但是人们还是倾向于“电子”一说，皆 缘于电子观念深入人心，以至于在“新生事物”的原生状态时就出现了“电子计算机”、“电子商 务”、“电子资金”等用语；而“电子签名”的出现，更是把“生理特征签名”和“数字签名”涵盖其中。 如果弃“电子”而用“数字”，那么是否要在世界范围内进行一次观念上的革新，任由外界怎么说，只 管把上列用语更改为“数字计算机”、“数字商务”、“数字资金”。① 主张第二种观点的学者认为，数字证据和电子证据并不是简单的称呼习惯遗留的问题。虽然 数字设备的整个运作过程一般由电子技术操控，各个构件以及构件相互之间以电子运动来进行信 息传输，但是仍然不可以认为该种证据即为从电子运动过程中得到的资料。美国《统一电子交易 的相关技术。”它扩大解释了电子的语词内涵，使用各种不同的技术载体来表达扩大的电子语义， 已经失去了“电子”一词的原意，原本意义上的电子只是其使用的“电子”概念中的一种技术而已。 既然如此，还不如直接使用能够涵盖这些技术特性的“数字”概念，在工具价值方面更有可取 之处。② 笔者认为数字证据是电子证据的一种，但电子证据并不能简单地代替数字证据。相反，真正 需要法律调整的，是数字证据。理由如下： (一)电子证据定义范围过广 “电子证据”(ElectronicEvidence)的概念目前虽然尚无定论，但一般认为，电子证据是以电子、 ②于海防、姜沣格：《数字证据的程序法定位》，载法律科学)2003第3期。 ．．——621．．．—— 诉讼法理论与实践 数字、光学、磁性、电磁、弱电、无线电等类似形式表现出来的，用以证明案件事实的一切电子数据。 电子证据一般要借助计算机和其他类似设备生成、记录、存储和传递电子数据。电子数据可以通 过数据交换、因特网下载等途径获得，存储在计算机等类似设备中，并可以显示或打印出来。 ElectronicEvidence 加拿大《统一电子证据法》(Uniform Act)的定义条款中规定：“电子证据，指 任何记录于或产生于计算机或类似设备中的媒介中的资料，其可以为人或计算机或相关设备所读 取或接收。”① ElectronicEvidenceAct 加拿大《统一电子证据法解释》(Uniform Definitions)对电子证据所含的 record”meansdatathatisrecordedorstoredon medi． 电子数据又作了如下表述：(b)“electronic any uminor a orothersimilar canbereador a Oracom— by computersystem device，that by perceivedpers