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市场经济与中国环境保护合同制度的创新和完善 常纪文 （中国社会科学院法学研究所北京100720） 契约是私法自治的产物，在市场经济不发达的年代，契约的应用不如市场经济条件下频繁，在契约中约明 环境保护的民事权利和义务及相关环境法律责任的情况也是不常见的。 随着资本主义市场经济的发展，契 约渗透到了社会生活的每一个方面，不仅在民事活动的各方面得到了长足的发展，在行政管理领域也得到 了一定的应用。在民事和行政契约中规定契约当事人的民事和行政责任也就比较普遍。在社会主义市场经 济条件下，环境保护民事合同制度得到了一定的发展，环境保护行政合同制度还处于相当不健全的状态， 因此有必要对国外市场经济国家的环境保护合同制度进行深入的研究，并结合我国的情况对发展中国环境 保护合同制度提出一些建议。 一、环境保护合同的概念和分类 环境保护合同，也称环境保护协议书，是指污染性或生态破坏性设施者或行为者，与厂址地或行为涉及地 的环境行政机关或当地的居民团体，就环境影响的设施或行为在有关的技术规范、标准、补偿措施、社区 关系以及环境纠纷处理等事项，事先约定并共同遵守的书面协议。它包括环境保护行政合同和环境保护民 事合同两种。环境保护行政合同包括内部环境保护行政合同和外部环境保护行政合同，内部环境保护行政 合同是指上下级或同级环境行使环境行政监督管理职权的部门（以下简称环境行政部门）在行使环境行政 监督管理职权的过程中相互约定环境职责、利益和法律后果的协议。外部环境保护行政合同是指环境行政 部门与环境行政管理相对人之间在环境法律、法规和行政规章的框架内就各自的环境权利(力)和义务及相 应的法律后果作出事先约定的协议。环境保护民事合同是指环境保护民事合同的双方当事人在地位平等的 基础上在环境法律、法规和行政规章的框架内就环境保护民事权利、义务及相关的民事法律后果等事项作 出事先约定的协议。该协定除了以协议或合同的基本形式出现以外，还以备忘录、字据、往来电话、信函、 电报、附环境保护条件的土地买卖、附环境保护条件的土地使用权出让或转让协议、电子协议等形式出现。 可见，环境保护合同与环境纠纷处理合同是有区别的，首先，环境保护合同是关于保护环境、防治环境问 题和解决将来可能发生的环境问题的协议，而环境纠纷处理合同仅是关于如何处理环境纠纷的协议，因此 面要窄。其次，由于环境保护合同涉及的内容很多，用口头的形式难以巩固下来，因此必须是书面的，而 环境纠纷处理合同涉及面相对而言要窄，仅涉及纠纷的处理方式、处理程序与责任的具体形式和内容等方 面，既可以是书面的，也可以是口头的。第三，环境纠纷处理合同是事后性质的，是在环境污染、生态破 坏及其他环境问题已经发生的情况下有关各方签订的如何处理环境纠纷的协议。 二、环境保护合同制度在市场经济条件下得到发展的理论基础 （一）环境保护合同制度在市场经济条件下得到发展的法律基础 1．环境保护协商制度的重要作用 在计划经济条件下，国有企业在我国占有绝对的比重，国有企业对我国的环境污染与生态破坏贡献也占绝 对的比重，因而政府对企业环境的管理主要是对国有企业环境的管理，而国有企业作为政府的附庸，政府 有权过问企业的决策与具体的管理事务。因而政府对企业的环境管理不仅是宏观的，还是微观的。在市场 经济条件下，国有企业的法人财产权与独立经营权逐渐得到了法律的确认，其他属性的企业在环境保护上 的平等待遇问题也被学者和产业界提出，特别是加入WTO之后，这个问题显得尤为突出。WTO并不反对国 有企业在环境保护法律制度的适用方面享有特殊的待遇，但是成员国必须按照GATT第17条第1款甲项的 规定， “建立或者维持一个国营企业（不论位于何处），或对一个企业正式或事实上给予独占权或特权时， 这种企业在其有关进口或出口的购买和销售方面的行为，应符合本协定中关于影响私商进出口货物的政府 措施所规定的非歧视的一般原则。”在加入WTO之前，我国的国有企业依照环境保护法律制度在法律适用 上享有其他所有权属企业所不能享受的优先权、垄断权和其他环境特权（如减免税、投股、优惠贷款、价 格支持等），而国外产品因高额的关税和严格的配额限制难以对我国国有企业的国内产品销售市场形成真 正的威胁，国内非公有制经济也缺乏经济与技术实力与国有经济抗衡，这就造成了同一社会制度下不同经 济属性和国别的企业享受不平等待遇的现象。这与WTO的国民待遇和公平竞争要求是格格不入的。因此强 调企业的财产权独立与经营权独立是非常必要的。在相对独立的情况下，国有企业与其他属性的企业在内 部的环境管理方面的问题难以被政府及其环境行政部