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7· · 煤炭经济管理新论(第7辑) 119 职工持股会的未来立法选择分析 张莉娟 (山西金驹煤电化股份有限公司 山西晋城048006) 摘 要 职工持股问题是国内外公司实践中的一个重大问题，职工持股会采用何种形 式直接涉及到持股职工的利益，也涉及职工持股有效运作的问题。目前，国内实践尚未找到 一个在法律框架中可行的形式。我认为，应结合我国的经验教训，比较国外已采用的合伙形 式、有限公司形式和信托形式，择其善者而行之，不必在法律中作出统一规定。 关键词 职工 持股会 立法 选择 一、山西职工持股会的法律分析 山西省是职工持股会采用企业法人形式的代表。为在企业中建立企业法人形式的职工 持股会，山西省工商行政管理局、山西省经济贸易委员会和山西省经济体制改革委员会起草 并经山西省企业改革领导小组审定通过，颁布了《山西省企业职工合股基金会设立登记暂行 办法》。 依此办法合股基金会作为经济组织，其与投资的基金会成员之间的关系类似股东与公 司的关系，并且，需在工商行政管理机关登记注册才能成立，实际上是作为企业法人对待的，。 就职工投资的自主性而言，将职工持股的管理机构采取企业法人的形式，也是无可非议的。 但是，投资的职工完全与公司没有权利义务关系，则不可能实现职工对公司利益的认同感， 也不可能激发职工对公司的关心与热爱之情。同时，职工退出基金会，要经股东会即由基金 会和与基金会平等的其他股东共同决定，也与公司法的法理不通。再者，基金会作为股东与 其投资的企业是两个商事主体，为什么要由企业管理和监督基金会呢?这些，无疑是合股基 金会的制度设计者必须解决的法律上的难题。 以上表明，职工持股会的制度实践尚没有给立法提供可选择的模式。 二、职工持股会法律形式的未来选择 (一)选择职工持股会法律形式的原则． ’(1)职工持股会采取的法律形式应有利于密切职工与公司的关系。职工持股是对职工 所在公司的持股，应密切持股职工与所在公司的联系，以使公司职工真正具有公司经营风险 的意识，具有对公司利益的认同感。 (2)职工持股会采取的法律形式应有利于职工行使出资人的权利。《中华人民共和国 公司法》(以下简称《公司法》)第4条规定：“公司股东依法享有资产受益、参与重大决策和选 择管理者等权利。”职工持股会采用的法律形式，必须方便并保障职工行使利益分配权和决 议权等。 (3)职工持股会采取的法律形式应有利于改善公司法人治理结构。单个职工的持股很 难对公司治理产生影响，只有多个职工的持股才能产生对公司治理的实质性影响。 · 120·、 煤炭经济管理新论(第7辑) (二)职工持股会法律形式的选择 1．合伙形式 所谓职工持股会的合伙形式，即职工持股会是公司持股职工共同投资、共同管理、共同 受益的有别于公司的组织。这种组织形式，为大陆法系国家普遍承认。 职工持股会与持股职工关系的调整是职工持股会存续和有效发挥其功能的基本条件。 调整职工持股会与持股职工关系的依据是民法中合伙的有关规定和职工持股会章程、职工 持股会设立合同。通常，职工持股会章程和职工持股会设立合同的标准文本是由委托管理 证券的证券公司提供的。 职工持股会设立合同由加入职工持股会的全体持股职工共同订立。该合同应表明所设 立的职工持股会是哪一个公司的职工组成的职工持股会，设立持股会的目的，共同投资的性 质，遵守持股会章程的表示，以及由持股职工选出的理事长、理事、监事已经承诺就任的记 载。这些条款，是确认职工持股会关系、成立职工持股会的基础性根据。 职工持股会章程是规范职工持股会组织、运营和其他对内对外关系的基本规则，具有自 治法的性质。在日本，大多数职工持股会的章程将职工持股会的性质确定为民法上的合伙； 理事会负责职工持股会的运营，监事负责对理事(含理事长)的业务监督；理事长受托管理会 员的股份，并依各会员特别指示行使表决权。 以上表明，职工持股会与持股职工即