国家赔偿责任构成要件的法律检讨——以两个民事侵权司法解释为参照.pdfVIP

国家赔偿责任构成要件的法律检讨 以两个民事侵权司法解释为参照 王周户。 李大勇” 国家赔偿法的立法沿革与民法有着密切的联系，“这是从发展的历史 来观察，因为原来同家赔偿的基础就是根据民法的观点来赔偿。何以如 此?因为一般人的观念，总认为园家的行为中没有违法的行为。违法的行 为是公务员私人的行为，所以公务员违法，应是以私人的地位来赔偿。国 家赔偿为什么会在私法的基础上来发展，其原因在此”。①故而也有学者认 为鉴于国家赔偿法的功能可以被民法所代替，国家赔偿法必将走向废止②。 这种观点也许有些绝对，却也道出了围家赔偿法与民法的密切关系。近几 年来，我国民事侵权赔偿有了较大的发展，最高人民法院于2001年、2003 年相继颁布了《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问 题的解释》和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问 题的解释》两个司法解释。 《中华人民共和国国家赔偿法》第2条规定，“国家机关和冈家机关工 作人员违法行使职权侵犯公民、法人和其他组织的合法权益造成损害的， 受害人有依照本法取得冈家赔偿的权利”。对于该法条的认识目前学界较 为一致的观点是围家赔偿责任的构成要件为“四要件说”，即国家侵权赔偿 g-西北政法夫学行政法学院院长，教授。 ”西北政法大学行政法学院行政法教研室教师。 ①翁岳生：“行政法与国家赔偿法”，载《法治国家之行政法与司法》，台北月旦出版社股份有 限公司1994年版．第159页。 ②姬亚平：“论国家赔偿法的废止”．载《南华大学学报))2004年第3期．人大复印资料2005年 第2期。 国家赔偿责任构成要件的法律检讨 125 责任的构成要件由四个部分组成：侵权主体、违法行为、损害事实和因果关 系。仅从国家赔偿法本身来看，这四个要件以及要件之间的关系似乎是无 懈可击的。国家赔偿责任的构成要件是从民事侵权责任的构成要件发展 而来的，故从比较法的角度来看，这两个司法解释不仅对民事侵权赔偿责 任的认定有重要作用，同样也对国家赔偿责任构成要件的认定有重要参考 价值，有必要对国家赔偿责任构成要件作一检讨。 一、侵权主体的认定—— 《公务员法》对传统观点的挑战 侵权主体所要解决的问题是何种组织或个人违法行使职权给相对人 造成损害后，由国家来承担赔偿责任的问题。设定主体要件，确定主体范 围，主要出于以下考虑：第一，侵权行为主体的范围需要合理界定，既不能 过窄，也不能过宽。第二，明确主体界限有利于区分国家赔偿责任和民事 侵权责任。其主体范围主要包括两个方面：一是国家机关以及法律、法规 授权组织，二是个人。目前较为统一的观点就是，侵权主体具体来讲国家 机关包括行使行政职能以及司法职能的国家机关，不包括国家权力机关和 除具有司法职能以外的军事机关。国家机关工作人员的范围包括国家行 政机关、国家司法机关(含具有司法职能的军事机关)的工作人员以及法 律、法规授权组织的工作人员，受行政机关委托的组织的工作人员。④ 《国家赔偿法》是1995年开始实施的，而当时与此相适应的对国家工 作人员行为进行规范的是国务院发布的《国家公务员暂行条例》，该条例所 指的国家公务员仅指在行政机关工作人员，这种狭义上的公务员范围足完 全适用于国家赔偿侵权主体的。2005年颁布了《公务员法》，该法第2条规 定“本法所称公务员，是指依法履行公职、纳入国家行政编制、由国家财政 负担工资福利的工作人员”。按照学界通说的观点就会出现这样一种情 ④ 参见薛刚凌主编：《国家赔偿法敦程》，中国政法大学出版社1997年版，第57—60贞。 126 国家赔偿的理论与实务 况：受公务员法涮整的公务员群体当中，只有行政机关和司法机关中履行 公职的t作人员违法行使职权会引起国家赔偿问题，而其他机关的工作人 员却无需涉及国家赔偿问题。 《宪法》第41条第3款规定：“由于国家机关和同家工作人员侵犯公民 权利而受到损失的人，有依照法律规定取得赔偿的权利”。《民法通则》第 121条规定：“国家机关或国家机关工作人员在执行职务中，侵犯公民、法人 的合法权益造成损害的，应当承担民事责任。”以上规定没有对同家机关及 其工作人员的赔偿责任作出任何免除。根据“新法优于旧法”的法律适用 规则，能否理解为只有行政机关和司法机关及其工作人员违法行使职权会 引