和谐视域中的国际私法——以国际民事司法协助为视角的考量.pdfVIP

国际私法专题一：国际私法基本理论研究 和谐视域中的国际私法 ——以国际民事司法协助为视角的考量 口马 乐· 内容提要和谐强调一种更高要求和层次上的配合，其意味着冲突的消弭，而国际私法以解 决法律冲突为根本任务，其中的国际民事司法协助通过国际合作的方式体现了这一价值追求．和 谐与国际私法是否存在联系?存在怎样的联系?其作为一种价值范畴对于国际私法是否是可欲 的?本文带此疑问通过对国际私法中程序法领域的国际民事司法协助进行了具体制度上的考量， 以期获得一种对和谐与国际私法内在关系上的认识。 近年来，有关“和谐”的声音此起彼伏，从中华人民共和国提出“全面落实科学发展观，建 设社会主义和谐社会”的政治口号剑胡锦涛主席在联合国成立60周年首脑会议上讲话提出的建 设“和谐世界”的理念，中国历史文化中的和谐思想引起了人们的关注，尤其激发了学者的研究 兴趣。①在法学研究领域，以跨国民商事法律关系为调整对象的国际私法核心任务即解决法律冲 突，这似乎在某种程度上契合了和谐的要求。按照现代汉语字典的解释，和谐是指“配合得适当 和匀称”。而国际私法，依照一些学者的观点，应当成为解决法律冲突的“适当法”。固研究和谐 与国际私法因而也具有一定的时代性与前沿性。然而，和谐与国际私法到底有没有直接的联系? 如果存在，存在何种程度的联系?诸如此类的前置性问题使笔者以一种谨慎的、探究的态度试图 对和谐与国际私法的关系做一研究。 一、语义考量：国际民事司法协助中的合作与和谐 作为各国克服国际民事管辖权障碍，实现司法领域的协调与合作，支持国际民事诉讼活动顺 利开展和进行，保证国际民商事争议及时有效地解决的一项重要制度，国际民事司法协助在国际 民商事交往与合作空前繁荣和发达的今天已越来越受到重视，其作用和发展空间也越来越广阔。 @九五期间，中国国际私法学会在韩德培会长主持下修订并完善了《中华人民共和国国际私法示 范法》。该《示范法》共分五章，依次为“总则”、“管辖权”、“法律适用”、“司法协助”和“附 则”，它是我国第一部完全由学术团体起草的示范法典，其直接意义就是反映了我国学者对国际 私法的立法体系的主张。@由此亦可见，国际民事私法协助在国际私法的程序法乃至整个国际私 法体系中的地位与作用。 ‘马乐(1983一)，男，回族，宁夏银川人，吉林大学法学院国际法专业2007级博士研究生。 o一些学者从国际私法的角度对“和谐世界”进行了解读，例如，吕岩峰：‘和谐世界视阈中的国际私法观照一 一以现代国际私法体系的构建为焦点》，载《法学》2007年第8期；刘萍：和谐世界理念与国际私法精神》，载 ‘理论导刊》2007年第5期。 o适当法的相关论述参见吕岩峰：‘】日岩峰论国际法》，吉林人民出版社2005年版。 圆参见邓杰：《国际私法分论》，知识产权出版社2005年版，第414贞。 回吕岩峰：‘中国国际私法研究的五年叫顾与前瞻》，载‘高等学校文科学报文摘》2001年第3期。 2008全国博士生学术论坛(国际法)论文集 国际民事司法协助，“一般是指在国际民事诉讼中一国司法机关应另一国司法机关或有关当 事人的请求代为或协助进行一定司法行为的制度”。①在一些教材或著述中国际民事司法协助也被 称为国际司法协助，“国际司法协助是指一国法院接受另一国法院请求，代为履行某些诉讼行为， 如送达诉讼文书、代询证人、提取证据以及承认和执行外国法院判决和外国仲裁裁决等”。曾“国 际司法协助是指在国际民事诉讼领域一国法院接受另一国法院请求，代为履行某些诉讼行为，如 送达诉讼文书、代询证人、提取证据以及承认和执行外国法院判决和外国仲裁裁决等”。固“国际 司法协助，又简称为司法协助，一般是指一国法院或其他主管机关，根据另一国法院或其他主管 机关或有关当事人的请求，代为或协助实行与诉讼有关的一定的司法行为。从当前各国的司法实 践来看，司法协助涉及民事诉讼、刑事诉讼，在本书中，则专指民事司法协助”。∞由上述定义， 首先应明确“国际民事司法协助”与“国际司法协助”是两个概念，前者包含于后者。从概念用 语的准确性以及国际私法这一论域考虑本文采用“国际民事司法协助”。其次，从定义的内容来 看可以理解为请求方与被请求方的一种合作关系，具体表现为被请求方基于请求方的请求而为的 一种协助或者帮助、辅助行为。有学者在论述刑事司法合作关系中专门区分了合作与协助的关系，