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我国外资并购存在风险及法律规制 【摘要】随着全球经济一体化及中国对外贸易的迅猛发展，我国已成为全球对外资最有吸引力的国家。而外资并购作为外商在华投资的一种主要形式，近年来在广度和深度上都有所拓展，成为了实现社会主义市场经济的重要步骤。毋庸置疑，外资并购为我国带来了国际先进的科技和管理经验，对发挥规模经济优势、提高企业的国际竞争力、扩大国际市场的占有率、增强整个国家的经济实力等方面确实起着积极的作用。但同时，我们还应注意到，跨国公司并购过程中还存在着许多问题与风险，已对我国产业安全、经济安全以及民族产业的健康成长带来了一定的负面影响。因此，对外资并购我国企业中的法律问题进行分析、研究，探讨我国关于外资并购制度方面的完善与对策，具有重要的现实意义。 【关键词】外资并购；法律风险；完善 一、外资并购的概念及本质 外资并购主要是指外国投资者通过兼并或收购的形式而取得公司企业控制权。1989年发布的《关于企业兼并的暂行办法》把兼并定义为“一个企业购买其他企业的产权，使其他企业失去法人资格或改变法人实体的一种行为”，即具有并购的含义。 外资并购从本质上说是公司企业产权的交易行为，其结果是产生跨越国界的对公司企业的兼并和控制。同时，外资并购也是一种复杂的投资关系，属于国际私人直接投资的一种方式，不仅包括外国人的投资，也包括港澳台投资者的投资。 二、外资在华并购的现状及特点 （一）我国外资并购的现状剖析 联合国贸易及发展会议(UNCTAD）发布的2011年世界投资报告显示，中国在“世界最具吸引力投资国”中位居榜首。数据显示，中国是去年发展中国家吸收外商直接投资额最多的国家，在全球排名中仅次于美国。目前，外资在华并购势头十分强劲。从整体上看，近几年跨国公司通过收购、入股和资产互换等方式并购国内企业，特别是对大型国有企业的收购从数量上到金额上都出现快速增长，在各行各业都有突出的表现。 （二）我国外资并购的特点 1、并购对象集中于三大类行业：垄断型行业、潜力型行业和开放度高的行业。（1）垄断型行业包括那些相对封闭和垄断的行业，如金融、电信、电力、航空、港口等。这些行业目前在我国还属于垄断程度较高的行业，外资进入可以获取高额的垄断利润。（2）潜力型行业是那些资本密集度和技术含量高的行业，并且其市场前景非常有潜力的行业，如汽车、精密机械、电子、医药、石化等。在这些行业，外资的资金、研发、管理、销售方面的优势非常明显，国内企业与其实力相差悬殊，外资更容易占领市场。（3）开放度高的行业包括一些限制少、进入壁垒低的行业，如大型超市、食品餐饮、普通制造业。在竞争行业中的并购，外资看重的是公平的竞争环境。同时，在选择并购对象时，外资通常会选择规模较大，具有良好品牌和销售网络且技术较为先进的企业为并购目标。 2、并购的对象重点选择行业龙头。各行业的龙头企业拥有较为完善的本土营销网络或较大的市场份额，具有一定品牌优势或核心竞争力。据此，跨国公司目前专门选择行业的排头兵企业作为并购的重点，利用国有企业改制和地方推进国有产权改革的时机，通过参股或控股大型优势企业的方式，加快并购的步伐，控制战略制高点，以期实现对整个市场的操控扩大规模效应，从而进一步抢占国际市场。 3、并购条件愈趋苛刻。对控股权、控制销售权及财务权、品牌使用权，外商都提出了明确的控制要求。其中，在控股权方面，表现得更为迫切，包括最初以参股、相对控股实施并购的跨国公司，现在也在谋求通过增资扩股实现绝对控股。 4、外资并购的地区分布不均衡。外资并购主要集中于东部地区，中西部地区相对较少。导致这种状况的主要原因在于东部沿海地区目标市场规模庞大，有相当一批目标企业治理机制相对完善，运作相对成熟，企业财务与经营状况相对透明，企业资质较好，在同行业中有一定的影响力，比较容易受外资的青睐。且东部地区经济发达，在市场开放程度、政府管理效率、基础设施以及产业的配套体系上要比中西部领先，外资实施并购可以利用这些积极因素。同时，东部沿海地区当地政府的态度也是外资并购活跃与否的主要因素之一 三、我国外资并购存在的风险与问题 外资并购作为一种企业融合和资本交流形式，给我国带来了诸多方面的积极影响，有利于国有经济战略重组；有助于我国产业结构调整，升级和优化，促使我国新的资金技术密集型产业支柱的形成等。但同时，我们也应看到我国的外资并购配套法律法规存在缺失，制度和操作层面上还存在很多不完善的地方，与外资并购实践对立法的要求，及国际并购立法的发展趋势相比，依然存在着很大的差距，给我国的产业安全及经济安全带来了一定的消极影响。 （一）导致行业产生垄断 拥有垄断优势的跨国公司跨越歧视市场壁垒，保持稳定的加工市场集中度和寡头竞争稳定性，排斥中小