股份公司发行股票和上市中需关注的若干法律问题(德邦上课稿)9月19日.pptVIP

股份公司发行股票和上市中需关注的若干法律问题 上海市锦天城律师事务所 高级合伙人 沈国权律师 一、关于股份公司设立 （一）关注股份公司发起设立的方式 发起设立包括新设设立和变更设立股份公司二种情况： （1）新设设立的股份公司成立后，持续经营时间应当3年以 上才可发行上市，但经国务院批准的除外； （2）有限责任公司按原帐面净资产值折股整体变更为股份 公司的，持续经营时间可以从有限责任公司成立之日 起算。 关注： （1）有限公司变更设立股份公司与有限公司股东以原有限公 司全部净资产经评估后作为出资设立为股份公司之间的 本质差异。前一种方式企业经营业绩可以连续计算；后 一种方式尽管原公司债权债务承继，但在财务上已作调 帐，故企业经营业绩不能连续计算，属新设设立性质。 （2）《公司法》第96条：“有限责任公司变更为股份有限公 司时，折合的实收资本总额不得高于公司净资产额。” （3）《公司注册资本登记管理规定》第17条：“原非公司 企业、有限责任公司的净资产应当由具有评估资格的 资产评估机构评估作价，并由验资机构进行验资。” （4）基于变更设立也是股份公司发起设立的一种方式，故 不存在一般公司增资时涉及的留存资本公积金不得少 于转增前公司注册资本的25%问题。 《公司法》第169条第2款：“法定公积金转为资本 时，所留存的该项公积金不得少于转增前公司注 册资本的百分之二十五。” （二）改制是否规范问题 1、关于改制的概念 2008年10月28日全国人大常委会颁布的《中华人民共和国企 业国有资产法》（2009年5月1日实施）第39条中规定：“本 法所称企业改制是指：（一）国有独资企业改为国有独资 公司；（二）国有独资企业、国有独资公司改为国有资本 控股公司或者非国有资本控股公司；（三）国有资本控股 公司改为非国有资本控股公司。” 因此，上述改制的概念中含了现代公司制改造和企业经济 性质改变两种情况。 2、国企改制 根据上述企业国有资产法的规定，企业改制应当制定方案，涉及改制后的企业组织形式、企业资产和债权债务处理方案、股权变动方案、改制操作程序、资产评估等事项。按照2003年11月30日国务院转发的国资委《关于规范国有企业改制工作的意见》，在“健全制度、规范运作”部分，明确规范运作的十个步骤：（1）批准制度；（2）清产核资；（3）财务审计；（4）资产评估；（5）交易管理；（6）定价管理；（7）转让价款管理；（8）依法保护债权人利益；（9）维护职工合法权益；（10）管理层收购。 关注： （1）国有企业改制方案和国有控股企业改制为非国有的企 业方案，必须提交职工代表大会或者职工大会审议， 充分听取职工意见；职工安置方案必需经企业职工代 表大会或职工大会审议通过。 （2）企业改制后经济性质由国有和国有控股改变为非国有 企业，要按照相关政策处理好改制企业与职工的劳动 关系，即职工身份转换问题，支付经济补偿金。这里 需要注意的是，企业改制中的国有控股概念，系指国 有绝对控股，即持股51%以上。如企业改制后，国有产 权单位仍相对控股，但企业经济性质发生变化，则仍 需解决职工身份转换问题。 （3）增资方式改制问题 根据2005年国资委《关于进一步规范国有企业改制工作的意见》规定，“拟通过增资扩股改制的企业，应当通过产权交易市场、媒体或网络等公开企业改制情况，投资者条件等信息，择优选择投资者；情况特殊的，经国有资产监督管理机构批准，可通过向多个具备相关资质条件的潜在投资者提供信息等方式，选定投资者。”因此，以增资方式改制，与国有产权转让规定必须通过产权交易所公开信息、竞价转让之间存在差异。 3、集体企业改制 （1）村办集体企业改制 根据1990年6月3日国务院颁布的《中华人民共和国乡村集体所有制企业条例》规定，乡（含镇）村（含村民小组）农民集体举办的企业“财产属于举办该企业的乡或者村范围内的全体农民集体所有，由乡或者村的农民大会（农民代表会议）或者代表全体农民的集体经济组织行使企业财产的所有权”。（第18条）因此，有关该性质企业的重大资产处分、改制等都必须经上述法规规定的乡或村农民大会（农民代表大会）或代表全体农民的集体经济组织决定。2007年1