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关于建立施工索赔制度及管理思索［摘要］建筑施工的索赔，是伴随着建筑工程的承包而产生的，对于生产实践中这种客观上的要求，目前尚无独立、完整的法律制度予以保证。因此，推广建设监理制以及加强社会主义法制建设，都具有重要意义，有必要加以深入探讨。 ［关键词］施工 索赔 制度 管理 ［中图分类号］F471.2［文献标识码］A［文章编号］1009-5349（2011）05－0023－02 施工索赔，是指在建筑工程承包中由于发包方或其他方面的原因，致使承包方在工程项目施工中付出了额外的费用，承包方通过合法的程序向发包方提出赔偿其因此而造成损失的一种合法的正当权利要求，这完全是合理合法的。建筑施工的索赔，是伴随着建筑工程的承包而产生的，对于生产实践中这种客观上的要求，目前尚无独立、完整的法律制度予以保证。因此，为了进一步完善建设市场机制，建立索赔制度势在必行。这不仅直接涉及到承包、发包双方的经济利益，而且对于国家基本建设计划的贯彻落实，对于进一步完善承包责任制，推广建设监理制以及加强社会主义法制建设，都具有重要意义，有必要加以深入探讨。 一、建立索赔制度的意义 （一）施工索赔的客观条件 索赔之所以在建筑工程承包中反映突出，是由建筑工程的特点所决定的。建筑产品具有固定性、单一性、生产周期长和露天建造等特点，这些特点直接影响着建筑产品的生产过程，构成了施工索赔的客观条件。 1.产品的固定性决定了生产的流动性。建筑产品是固定不动的，那么建筑施工中的各种资源一方面要围绕着固定不动的产品流动，另一方面，为了建立均衡、紧凑的生产节奏，即使是同一建筑物的施工，也要根据实际可能组织流水作业。这一特点使得建筑产品的生产组织十分复杂，必须事先制定出周密的计划，才能使资源的投入发挥出较高的效率。在施工组织设计中所涉及到的资金、人力、建筑材料、施工机械诸方面中，有许多因素是非工程的承包方所能制约和控制的，而其中每一个环节的变化都会影响整个计划的实施，使承包方投入的资源不能发挥原有的效率而蒙受损失，需要通过索赔来加以补偿。 2.产品的单一性决定了合同价格的预算性。由于建设地点、施工条件、资金能力、功能要求及人们的审美观的不同，形成了建筑产品及其价格的单一性，使得人们在产品峻工以前对其投入量不可能以精确的数据来反映，在承包合同、签订的过程中只能以施工图预算的方式事先预测其投入量。既然是预测，就很难做到与实际情况完全一致，由此而使承包方蒙受的损失，也可以部分地通过索赔来补偿。 3.生产周期长导致了合同的风险性。建筑产品生产的周期较长，施工过程易受社会政治、经济形势及材料价格的变化影响，承包方就此承担的风险也就较大。若由于风险发生而带来损失，应该通过索赔来补偿。 4.露天建造导致了生产条件的不确定性。建筑产品是露天建造的，因此建筑施工要受到地质、气象等自然条件的影响，而这些条件的变化事先又很难准确把握。若因此而使承包方受到损失也只能通过索赔来加以补偿。 （二）施工索赔的主观方面 施工索赔的客观性要求人们主观认可，但由于事物所处的环境及人们认识程度的不同，不可避免地形成主观方面的差异。 1.关于索赔建立的基础。索赔最早是伴随着建筑工程的承包而产生于资本主义条件下，承包商和业主的利益从根本上说是不相容的。他们考虑问题的出发点是使自己获利，因此，建立在私有制基础上的索赔就成为调整二者经济利益的必要手段。企业之间的经济联系是通过商品交换来实现的。每个企业都要通过经济核算来考核其生产经营活动的效果，并不断取得盈利，对建筑工程承包中客观存在的索赔问题，则有必要以法律制度来加以明确。 2.关于索赔的目的。首先，是为了正确贯彻按劳分配原则。社会主义制度实行按劳分配，对企业劳动成果进行质和量的考核，那么企业的合法利润就应该得到保护。建筑施工企业在目前尚属微利企业，有必要通过索赔制度的建立，进一步合理确定建筑产品的价格，维护施工企业的合法利益，贯彻按劳分配原则，发挥施工企业的积极性。 其次，是为了进一步加强建筑工程项目管理。工程项目的管理，不仅仅体现于承包方在整个施工过程中周密部署、合理安排、科学管理的企业内部之中，也体现于发包方对项目的管理之中。施工索赔管理，通过经济手段进一步调动了发包方参与、加强项目管理的积极性，使承包、发包双方共同来追求项目的科学管理，以求达到资源的最佳配置。 最后，是为了合理解决承包、发包双方的争议。在实际工作中，承包、发包双方围绕经济问题的争议是不可避免的，但目前尚无独立、完整的法律程序来加以解决，只是依照《中华人民共和国经济合同法》及国务院颁发的《建筑安装工程承包合同条例》的有关条文来处理。合同的管理工作越来越细致，并不断有新的问题出现，迫切需要有更加明确、具体的法律制