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论公司意思及其独立性机制内容摘要：公司作为社团法人，公司的意思是通过公司的意思形成机制建构的公司独立的意思。公司的意思机关为公司的股东会和董事会。公司意思的形成机制在公司设立阶段、存续阶段和清算阶段各具特色。公司的独立意思不同于其它企业。 关键词：公司独立意思 意思机关 意思形成机制 公司意思的含义 公司的独立意思是公司法律人格的实质要素之一。是否拥有独立的意思，是不同商事主体之间的重大区别之一。独立的意思是公司拥有独立法律人格的要素之一，否则，公司的法律人格虽存在，但其独立性尤其是能否独立承担责任就不复存在了。 何谓“公司意思”，作为拥有独立法律人格的商事主体即公司的意思是指通过公司意思机关形成的整个公司都属于其自己的意思，通常表现为意思机关按照法定的或公司章程作出的决议。 （一）公司意思是公司自己的意思 公司是依法设立的以营利为目的的社团法人。研究公司的意思离不开法人意思的研究。法人有没有自己独立的意志实际上设计的是更深层次的一个问题，即法人是不是真实存在的问题（江平，1994）。法人目前的学说主要有三种，分别是法人拟制说、法人否认说和法人实在说。我国民法采纳的是法人实在说。根据民法通则的规定，法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。法人有四个构成要件，分别是法人依法设立、有一定的财产和经费、有自己的名称组织机构和场所、能够独立地承担民事责任。只有法人实在说出现最晚，产生于商品经济已然高度发达的时代，所以才能得出法人乃有机体或社会组织体而且是社会客观存在的结论。法人实在说从根本上承认团体人格也有自己独立的意思能力，从而建立了法人机关的学说（江平，1994）。因此，公司作为最为典型的社团法人，公司应当有其属于自己的独立的意思。 （二）公司意思是通过公司意思机关而作出的 法人的意思机关可以根据团体人格的类型分为两类：一类是社团法人型；另一类是非社团法人型。社团法人型的意思机关是从非法人共同体中的成员共同意志发展起来的。非社团法人型的表意方式，以合伙企业为例有共同表意、任意表意、授权表意和多数意思等方式。只有到了公司形态出现，有了股东会、董事会这样的机关时，才能说团体意志最终取代了其成员的共同意志。财团法人的意思机关是由设立人的意思转化而来的。不能认为只有社团法人才有意思机关，而财团法人以及国有财产型法人均无意思机关。设立人的设立行为不仅设立一个团体人格，而且也包括设立一个管理机构来管理团体的财产，这个管理机构便是团体的意思机关（江平，1994）。公司的意思机关不同于其他商事主体的意思机关。公司意思机关是组织体的意思机关，并非是个人生物体器官。公司的意思机关是股东会和董事会，而合伙企业的意思机关只能是全体合伙人的全体大会。 （三）公司意思是通过公司意思机关的表决机制而形成的 公司意思是团体人格的意思，需要团体人格的表决机制形成公司的意思。法人为团体人格，任何一个团体必须包含两个要素：人和财产。首先，团体要由财产构成。没有财产的团体不可能参与民事流转，也不可能享受财产权利并承担财产义务，因而不具备成为独立权利主体的资格。同样，团体的财产离不开自然人的出资、捐助、管理、经营。没有其成员或法定代表人的团体，也不可能具备成为独立权利主体的资格。从这个意义上可以说，团体乃是财产和人的有机集合体。具有人格的团体是人的有机集合体（江平，1994）。公司作为典型的社团法人，公司的人格自然也是团体人格，公司人格的意思机关也是人的有机集合体，这种有机集合体通过法定的或章程规定的表决机制形成公司的意思，一旦公司的意思形成并作出，所有的股东均应当服从这一决策。 公司意思机关 公司是拟制的法律主体，唯经股东会依照法定程序促成会议决议，才能将众多个体股东的独立意思转换为会议决议，拟制成公司意思（叶林，2011）。公司意思机关也可以称为公司法人的治理结构，通过公司法人治理结构来形成公司的意思，在公司法人治理结构中公司意思机关即为股东会和董事会。公司治理又名公司管治、企业管治和企业管理，经济合作与发展组织在《公司治理结构原则》中给出了一个有代表性的定义：“公司治理结构是一种据以对工商公司进行管理和控制的体系”。公司治理结构明确规定了公司的各个参与者的责任和权利分布，诸如董事会、经理层、股东和其他利益相关者。吴敬琏认为公司治理结构是指由所有者、董事会和高级执行人员即高级经理人员三者组成的一种组织结构。要完善公司治理结构，就要明确划分股东、董事会、经理人员各自的权力、责任和利益，从而形成三者之间的关系。 从法律意义上讲，公司治理需要解决的公司的权利分配问题，而其核心就是股东（大）会、董事会、监事会以及经理之间的权利分配和相互监督与牵制，即哪些权利由股东（大）会享有，哪些权利