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固O77 执行程序中的裁量权及其规制 文 ／杨海超 李 欣 内容提要 执行程序中有行使裁量权的必要，亦会出现不当行使裁量权而损害当事人权利的情况。扩大法院职 权、强化执行措施一直是民事诉讼法和相关司法解释制定、发展的重点，而 “扩权”过程中对 “限权”的重视不够， 立法中缺乏比较明确的执行程序规定，这不仅在客观上扩大了执行栽量的范围，也不利于进行监督。因此，应该通过 制定执行实施程序和执行审查程序的细致规定，确定采取执行措施的步骤、期限，明确执行审查的范围和方法等方 式来规制执行裁量权，保障当事人权利。 关键词 执行程序 裁量权 程序规制 最高人民法院 《关于人民法院民事执行中查封、扣 有关。一般认为，执行权是强制实现审判结果的权力，执 押、冻结财产的规定》第6条规定，不得对被执行人及其 行程序不再处理当事人之间已经被审判程序解决的实体性 所抚养家属的生活必需住房进行拍卖、变卖或抵债。该条 纠纷，因此执行员不必像审判法官那样行使裁量权。这一 规定没有明确如何认定被执行人的房屋是否属于生活必需 分析只注意到了宏观层面上审判权 、执行权的区别及审判 住房，对是否属于生活必需住房的判断及采取何种执行措 程序与执行程序之间的静态结构关系，而没有注意到微观 施的选择成为法律没有明确规定，要根据具体案情 ，由执 层面上执行程序的动态运行过程。深入到具体执行过程中 行员行使一定裁量权来确定的问题。④由此可见，在法律 进行动态观察就能发现，法律不可能对执行中的所有问题 没有作出明确且细致的规定时，执行程序中也有行使裁量 都预先作出明确且细致的规定，执行并非一蹴而就。对于 权的必要，而裁量的结果直接影响到当事人的权利，如何 法律规定的诸多执行措施，采取何种措施才能实现执行目 予以规范是至关重要的问题。本文以执行程序 中的裁量权 的需要进行选择；执行时会出现很多涉及程序甚至涉及实 为研究对象，首先对执行裁量权进行概括，总结其特点， 体的问题需要作出判断。执行裁量权就体现在这些选择或 之后分析规制执行裁量权存在的问题和不足，最后提出规 判断之中，是执行权具体运行时的微观表现，是执行程序 制执行裁量权的改革建议。 运行不可或缺的部分。 一 、 执行裁量权及其特征 (二 )执行裁量权的特征 (一)执行程序中的裁量权 1．执行裁量权的 目的 作为规则的判决先例或是立法都存在着开放性结构， 行使执行裁量权应以实现申请执行人的权利为首要 目 因此再将一般化规则适用于特定个案时，需要作出进一步 的，但也要兼顾保护被执行人的合法权利。仍 以被执行人 的选择。 裁量权作为一种面对具体案情进行选择和判断 生活必需住房问题为例，此问题的实质是申请人债权与被 的权力存在于司法的整个过程之中。⑨对审判中疑难的事 执行人基本生活权利的冲突，但认定被执行人住房属于生 实问题、法律问题，法官可以而且必须行使裁量权。而正 活必需而不予处置只是对被执行人特定财产的豁免，并非 如上述被执行人生活必需住房的例子，执行员在执行中也 免除被执行人的义务。平衡冲突的裁量只是在法定范围内 要行使裁量权来作出决断。过往关于裁量权的研究并未充 有限地保护被执行人权利，执行员仍然要酌情对被执行人 分注意到执行裁量权，这应与对执行权、执行程序的认识 采取其他执行措施，例如提取一定收人、限制高消费等。 ①赵宏伟、韩磊：生“活所必需居住房屋的司法界定”，载 《人民司法 ·案例552012年第4期。 ② 英【】H ·L·A