论国际私法上的法律规避的问题.PDF

o 《行政》第二十四卷，總第九十四期，2011 N .4，957—983 957 * 人 們 可 能覺 得奇 怪 ，為 甚麼 一 些 國際性 的投 資公 司或 跨 國際集 團 ，除了在 自己的國家註冊外 ，還會將她們 的投資總部設在其他地區 或 國家 ，例如香港著名的英資怡和洋行 ，在香港 回歸前 ，也 曾一度將 註冊地點遷往百慕達 。至於懸掛不 同國家旗 幟的遠洋貨輪或郵輪 ，船 東的國籍與貨輪或郵輪 的所懸掛 國旗 的國籍 ，沒有必然的關聯 ，這 些 船舶通常都選擇在利比里亞 、巴拿馬 、塞浦路斯 、波離支等的小 國家 註冊 ；一些在外地註冊 的豪華郵輪公 司 ，利用低廉 的消費吸引市民或 遊客上船遊玩 ，而且可以在禁止博彩遊戲 的地區或 國家招攬遊客 ，然 後將船 開往公海 ，作無 目的地 的航行 ，讓遊客在公海上耍樂一番 。是 甚麼原 因令到經營者作 出這樣 的行徑 ，為甚麼他們不在 自己的國家註 冊 ，反而選擇在其他地方 ，這裡涉及的就是 國際私法上的問題 ： “法 律規避” 。 法律規避 （evasion of law ） ，又稱為詐欺規避 （fraude à la loi ） 或欺詐設立連結點 （fr audulent creation of point s of cont act ） ，它是 指涉外民商事法律 關係 的當事人 ，人為的利用某一衝突規範 ，故意做 成某種連結點 ，以避 開本應適用的 內國法律 ，從而適用對 自己有利的 外國法律 的行為 。由於確定涉外民商事案件 的準據法 ，有賴於各種連 結點 ，這 些連結點 ，有的是能夠 隨當事人 的意思而變更 ，例如國籍 、 住所 、所在地等等 。如果當事人為 了某種特定的 目的 ，濫用設立和變 更連結點的 自由 ，顯然不利於法律秩序的穩定 ，也不利於體現 內國法 * 澳門大學法學院中文法學碩士 。 958 1 律政策 的貫徹 實施 。 因此 ，任 意更改連結 點 ，以逃避 內國法律 的適 用 ，以便適用有利於行為人的外國法律 時 ，法律效果是無效的 。 2 在 國際私法上 ，法律規避與 實體 法上 的脫 法行 為 頗為相似 。因 為前者的概念實質淵源於後者 ，但兩者在手段及 目的上 ，也有不 同之 處 ；民法上的脫法行為 ，是規避法律禁止 的規定 ，並以迂迴 的手段 ， 達成其 目的的行為 ，也即用合法的手段 ，達成違法 目的之稱謂 。試比 較兩者的差異 ： （一 ）國際私法上的法律規避 ，乃規避 內國的實體法 ，而求得適 用 有利於 己的外 國法 ，例 如改 變 國籍 、常居地 、住 所 、債 之履行 地 等 ；而實體法上之脫法行為 ，則僅在逃避國內強行法之適用 。 （二 ）法律規避乃藉變更連結點的歸屬 關係 ，以逃避不利於 己的 內國法適用 ，從而求得適用有利於 己的外國法 ；脫法行為則為以迂迴 的手段 ，掩飾其違法 目的的不法行為 ，與連結點的變更無關 ，也與外 3 國法律的適用無關 。 世界各 國或地區 ，對於含有涉外成分 的法律 關係 ，為求適用的法 律符合公平 、正義的原則 ，以維護 內 、外國人 的正當權益 ，遂均制定 4 國際私法 ，作為選擇準據 法 的依據 。按 照 國際私法 的適 用 ，必須以 1. 黃