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从《反假冒贸易协定》看TRIPS―plus发展趋势 　　【摘 要】《反假冒贸易协定》（ACTA）是一个完全独立于任何现有国际组织框架的诸边知识产权协定，它试图在国际范围内建立一种最高标准的知识产权执行体系。由知识产权强国制定的ACTA，超过了TRIPS的保护范围，在知识产权国际执法问题上呈现出了明显的TRIPS-plus态势，体现出ACTA的在执法领域的TRIPS-plus特征。TRIPS-plus标准将逐渐由知识产权实体规定向执行规定扩张，我国有必要对ACTA对TRIPS-plus在执法方面的发展新趋势保持密切的关注。 【关键词】TRIPS-plus；反假冒贸易协定；执法措施 “TRIPS-plus”是一个学理称谓，是针对TRIPS协议所确立的国际知识产权保护标准而言的，是指出现在TRIPS协议之后的一切比TRIPS协议规定的标准更高、设定的范围更广、产生的效力更强的任何知识产权保护的条件或要求。 一、TRIPS-plus条款的产生及发展 （一）TRIPS协议自身的局限性 TRIPS协议是美国、欧盟等发达国家对发展中国家的一次胜利，TRIPS协议规定的知识产权保护标准超出了发展中国家的经济发展水平，给发展中国家带了沉重的负担，并引发了发展中国家国内公共健康危机。由此引发了发展中国家一系列力争改变TRIPS规则的联合斗争，并取得了诸多成效。发达国家意识到，在多边体制下继续推进知识产权的保护标准几乎不再可行。由此，发达国家越来越注重将更高保护标准的TRIPS-plus标准以条款形式纳入到与其他国家签订的区域或者双边协定之中。据此，TRIPS-plus标准得以出现和扩张。 （二）TRIPS-plus条款产生的法律基础 TRIPS协议在确立世界知识产权保护最低标准的同时，还在其中规定了一些兼顾发展中国家的弹性条款。TRIPS协议的第1条第1款就是TRIPS协议中最基本的弹性条款。[1]根据TRIPS协议的第1条第1款的规定，在不违反本协议的前提下，成员可在其域内法范围内中适用宽于本协议要求的保护，并可自行决定适用本协议的合适的执行方式。这就意味着，TRIPS协定的成员方有权根据本国国情，寻求通过其他方式提供比TRIPS协定更高水平的知识产权保护，包括了本文所研究的含有TRIPS-plus标准的条款。由此可以说，TRIPS协议中的弹性条款是TRIPS-plus产生和扩张的法律依据。 （三）发达国家与发展中国家自身利益最大化驱使 随着网络技术的大量应用和科技水平的不断进步，对现成知识产权产品的仿制、盗版、复制成本便相当低廉且便利，给知识产权权利人造成巨大的经济损失。高标准、严要求的TRIPS-plus标准便成为发达国家实现其经济利益有力的武器。TRIPS-plus标准的产生和发展还与发展中国家谋求自身经济发展的选择密不可分。发展中国家出于本国经济利益的考量，容易被动的接受含有TRIPS-plus条款的自由贸易协定；政治和外交因素也是这些发展中国家接受TRIPS-plus标准的重要原因，越来越多的发展中国为了避免在全球化发展中被边缘化而纷纷接受美、欧等发达国家含有TRIPS-plus条款的区域协定。 二、TRIPS-plus标准的具体体现 TRIPS-plus标准主要表现在对知识产权实体权利的规定上： （一）商标保护方面 TRIPS协议仅仅要求各成员可以将具有可视性的标记作为商标来注册。然而，在美国与其他国家签订的很多自由贸易协定中，突破了这一限制，将非可视的声音和气味成为商标的构成要素。例如，韩-美自由贸易协定明确规定各方不得以视觉可感知作为商标注册的条件，也不得仅以商标是由声音或气味组成的为理由而拒绝予以注册，这实际上是承认了声音和气味商标的可注册性。[2] 此外，TRIPS协定基本上没有涉及到商标注册的程序。晚近签订的美式自由贸易协定却专门就商标注册的申请、审查、异议、复审等程序性事项作出了规定，加强了对国内商标注册以及保护程序的控制。 （二）版权保护方面 TRIPS-plus条款对作品即版权保护客体的概括较为特殊，要求“所有临时或永久的复制品”必须得到保护，作者因此而享有对作品的经济权利。此类概括性的抽象表述较TRIPS协议中作品加计算机程序、电影作品的规定更进一步。为确保作者权利之间以及同表演者、录音录像制作者权利的平等性，美式TRIPS-plus标准还要求缔约方规定，如果许可需要录制作品的作者以及对录音录像制品享有权利的表演者或制作者的许可，作者的许可不得消除因为表演者或制作者的许可同样需要。类似地，缔约方规定如果许可需要录制作品的作者以及对录音录像制品享有权利的表演者或制作者的许可，表演者或制作者的许可不得消除以及作者的许可同样需要。[