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“能动司法”夭折记 　　2010年3月，上海市徐汇区区委书记茅明贵收到一封特殊的感谢信。63岁的市民钮洁玫女士来信表扬该区法院副院长崔剑平的公正判决，称“崔剑平法官凭着自己的才识、智慧、胆略和威望，为社会的公平、正义做了一件深得民心的大好事”。与亡夫前妻的子女就一套公有住房承租问题产生纠纷，官司一打6年，钮洁玫饱受心灵创伤。 　　茅明贵将信批转给区法院院长郭伟清、区司法局和天平社区(街道)党工委书记艾福忠。不少天平社区(街道)的基层干部都跟钮洁玫说，二审胜利在望。为了居住权，2004年钮洁玫曾提起诉讼，一审二审都败诉。后钮洁玫另以“要求重新确定承租人”为由再起诉，一审胜诉。岂料，6月9日上海市第一中级人民法院作出二审判决，推翻了一审判决。 　　钮洁玫的代理律师李东方说，一审崔剑平顶住压力判钮洁玫胜诉，是想开一个口子，创造条件解决这起纠纷。崔剑平则告诉记者，他这是“能动司法”，想通过这样的判决，让双方坐下来调解，以“避免造成社会不稳定因素”。但崔剑平的目的没有达到，二审判决书甚至批评他“仅从情感出发”。 　　真是这样吗?钮洁玫为何屡屡败诉，崔剑平“能动司法”实践又为何夭折?一败再败 　　一场忽如其来的命案改变了钮洁玫的生命轨迹。 　　2003年10月5日，退休工程师钮洁玫与科学家周鼎新终于领了结婚证。他们在周鼎新作为承租人的上海市徐汇区建国西路695弄3号公有住房同居已有5年之久。第二天，两人携手去海南旅游。10月16日，两人在海口人民公园遭到6名歹徒抢劫、殴打，周不幸去世，钮洁玫则受伤。这起光天化日之下的抢劫案，曾轰动全国。 　　从海口返沪，钮洁玫惊讶地发现，周的子女已将她生活的房间清理一空，房门也换了新锁，“他们就这样将我扫地出门了”。之后，钮洁玫每月1380元的退休工资几乎全部用于租房，仅剩下80元加上80多岁的老母亲每月460元的纳保金合在一起苦度时光，“长期以来我与母亲一天只吃两餐，4片面包过一天是常有的事情”。 　　近年来在上海，在动拆迁、财产权属、婚姻家庭中涉及公有住房使用权的纠纷日益突出，成为一个普遍的社会现象。“各种现象五花八门，不胜枚举。”崔剑平说，“它是引起很多社会矛盾的基点。公有制度最大的缺陷就是权利确定不明确，就变成满街的兔子谁都可以抓，如果有本事，他就搂入怀中，没本事的灰溜溜看着被人家抓走了。”钮洁玫成为陷入这一制度陷阱的一员。 　　2004年，钮洁玫就居住权向徐汇区法院提起诉讼后，天平社区(街道)司法所所长倪丁森得知周鼎新的儿子周宇叫居委会开了一张证明，说钮洁玫没住过建国西路695弄3号公有住房，并送达法庭。倪丁森立即叫居委会重写一张证明，告知法庭之前的证明有误，钮洁玫居住过。令倪丁森不解的是。这份证明没有被一审法庭采用，法庭采用的是先前的证明。 　　钮洁玫认定一审法院“不公”，决定上诉。二审法院是上海市第一中级人民法院，钮洁玫仍然败诉：钮洁玫称补办结婚手续后当天仍住过系争房屋，“本院不予采信”；钮洁玫要求确认其婚姻关系的效力从1999年6月起算，“本院不予采信”。结论是钮洁玫“缺乏成为共同居住人的必要条件”。 　　钮洁玫不服二审判决，向上海市检察院提出申诉。2006年12月8日，上海市检察院认为，一审与二审均“判决有误”，并向二审法院提出抗诉，要求再审。检察院认为“不能简单地以其婚后是否在系争房屋内住宿作为唯一的判断标准”，认为钮洁玫主张居住权合理合法。 　　再审是书面审理，剥夺了抗诉机关和钮洁玫在法庭上申辩的权利。再审重申，钮洁玫不符合“共同居住人”的条件，认为“钮洁玫与周鼎新在婚前同居生活，是双方对生活状态的选择和价值观的体现，但由于双方的同居关系不受法律保护，故钮洁玫同居期间在系争房屋内的居住权，同样不受法律保护”。结果依然是钮洁玫败诉。 　　 　　“能动司法”失败 　　 　　2004年1月1日，周鼎新的子女悄悄将系争房屋的承租人变更为周荧。周荧是周鼎新的女儿，2000年去了美国，户口空挂系争房屋内。周鼎新另外两个孩子，一个日本籍，一个美国籍，无权享受中国公房福利，他们便以周荧的名义来争夺这套公房。但更改户名时，周荧人在美国。是别人一手操办，没有本人签名，程序上有瑕疵。 　　2008年，钮洁玫抓住这个瑕疵，提起诉求为“物业更改承租人行为无效”的诉讼。徐汇区法院分管审判的第-一副院长崔剑平亲任此案审判长。钮浩玫听说，崔剑平“以判案公正著称”，“是徐汇区法院的一块牌子”，顿觉得“有希望了”。 　　这时，周荧反将一军，状告钮洁玫家人损害其在系争房屋内财产，钮洁玫被列为第三人。一审判决，周荧败诉。周荧不服。上诉，二审维持原判。一审判决书里，有一段具有“铺垫意义”的叙述：“虽然第三人(即钮洁玫)曾被本院认定缺乏成为共同居住人的必要条件。但毕竟是系争房屋原承租人周鼎