多维视角下的司法调解理论反思-山东社会科学.pdfVIP

２０１４年第４期　　　　　　　　　　　　　 　　山 东社 会 科 学　　　　　　　　　　　　　　　　　　 Ｎｏ．４ 　总第２２４期　　　　　　　　　　　　 　　ＳＨＡＮＤＯＮＧＳＯＣＩＡＬＳＣＩＥＮＣＥＳ 　　　　　　　　　　　　 ＧｅｎｅｒａｌＮｏ．２２４ 多维视角下的司法调解理论反思 解永照　王爱君 （山东警察学院，山东济南　２５００１４；滨州医学院人文学院，山东滨州　２５６６００） ［摘要］　调解制度在当下中国已成为一个热门的研究话题，论者们从不同角度对司法 调解进行了理论建构。目前，存在兹贺秀三从法源的角度、苏力从本土资源理论的角度及黄 宗智从法律史的角度进行研究的三种模式，兹贺秀三认为司法调解的理据是“情、理、法”，而 苏力则认为司法调解的理据是在国家法与制定法之间的来回穿梭，黄宗智提出要面对历史实 际，倡导建立一种新型的、关心实践和运作的司法调解。这三种模式在其各自话语场中大致 做到了逻辑自洽，但在总体上还需要与中国社会的变迁紧密地勾连在一起，也需要提高法哲 学的认识高度。 ［关键词］　司法调解；法源；本土资源；法律史 ［中图分类号］Ｄ９１６　［文献标识码］Ａ　［文章编号］１００３－４１４５［２０１４］０４－０１６０－０６ 　　改革开放已经导致中国社会资源分配方式的变化，这种变化可以概括为从“身份先定”的分配模式向契 ① 约关系为主的分配模式的转化。这当然会引起社会结构的变化，也就是依赖于旧的分配模式的阶层在逐渐 地撤退，新的阶层在不断产生。同时，市场经济本质上来说是一种平等主体之间的经济，是一种法治经济，而 市场经济的发展会推动人们的法律意识及维权意识的不断增强，推动建立个人的主体性和权利意识。由此， 必然导致纠纷的大量涌现，某种程度上甚至可以说是爆炸式的增长，单纯地依靠体制性司法资源、司法解决 能力等显然无法满足不断增长的纠纷解决需求。而司法调解作为一种可资利用的纠纷解决方案，开始逐渐 地由边缘走向中心，走进学者们的视野之中。加之历史惯性、国际成功经验等支持因素，司法调解已经成为 纠纷解决实践与理论的宠儿。因此，有必要将司法调解作为一个严肃的问题在理论上认真地加以对待研究， 从而推动司法调解的良性发展。 一、司法调解理论的时代更生 司法调解作为一种纠纷的解决方案在我国可以从多个角度来加以理解。从历史的角度来看，自从周朝 所形成的分封建制制度崩溃之后，由于缺乏一种维系当时整个中国秩序的制度，直接的后果就是导致了春秋 战国长达几百年的战乱。而后，以法家思想作为指导思想的秦朝暂时性地统一了当时的中国。虽然秦朝政 治上的统治是暂时的，但是秦朝破除分封建制而实行郡县制的影响却是深远的，郡县制的实行实际上已经为 传统的司法调解作为一种纠纷的解决方案埋下了制度伏笔。至汉武帝时期，儒家学术思想作为当时的官方 思想在全国施行开来，以至在以后长达两千多年的历史发展之中，官方的思想以及社会的主流思想始终是以 儒家思想作为指导思想，而儒家思想的施行实际上已经为调解制度的实行做好了道德上的合法性论证。之 所以说郡县制为传统调解制度的实行埋下了制度伏笔，就在于郡县制在打破原有的分封建制制度的同时，也 在收缩国家势力所能达到的范围，亦即是说，国家的势力仅仅到了县一级之后就不再向下延伸了。当然这种 制度的形成与当时社会的整个环境是有关系的，用寺田浩明的话讲就是：“由于人们总是置身于一定的社会 　收稿日期：２０１４－０１－０３ 　作者简介：解永照（１９７７—），男，山东即墨人，山东警察学院讲师，研究方向为社会法学；王爱君（１９６６—），女，山东滨州人，滨州医学院 人文学院教授，研究方向为法律社会学。 　基金项目：本文系２０１１年山东省社科规划研究项目“山东农民专业合作组织对社会主义新农村的治理功能探讨”（项目编号： １１ＣＺＺＪ０６）的阶段性研究成果。 　 李瑜青：《当代中国社会分层与和谐社会建设》，江苏行政学院学报２００５年第４期。 ① １６０ 法学研究 山东社会科学　２０１４·４