浅谈对于婚内有无强奸的理解.docVIP

精品论文 参考文献 浅谈对于婚内有无强奸的理解 朱梦阳 （中南财经政法大学） 摘要：婚内有无强奸是一个热门话题。在国外，对于这个问题已经有了相应的立法。而我国对此却没有明文规定。婚内有无强奸，体现了一个社会对于女性的关注程度，以及对男女权利平等制度的保护。 关键词：婚内强奸行为 丈夫豁免 暴力手段 间接故意 0 引言 婚内有无强奸一直是刑法学界与司法界存在争议的问题。一般认为，婚内强奸行为就是合法婚姻关系存续期间，丈夫以暴力、胁迫或者其他手段，违背妻子的意志，强行与之发生性行为。这跟我国刑法规定的强奸行为的概念相比，大体一致，只是婚内强奸将强奸行为的主体和犯罪对象特定化，限定在合法婚姻关系中的夫妻之间。 1 婚内强奸行为的特征 1.1 主体特征。婚内强奸行为的主体与强奸罪的主体一样，都是仅限于男子，但??内强奸行为的主体具有特殊性，其特殊性在于主体是合法婚姻关系存续期间的丈夫。笔者认为，对于婚内强奸行为丈夫的认定，应当注意两点：①婚姻关系必须合法。我国《婚姻法》规定，合法婚姻必须满足以下条件：结婚自愿、达到法定年龄、结婚登记、没有法定禁止结婚的情形。如果婚姻关系不合法，则夫妻关系不成立，那么所谓的“婚内”强奸则转化成一般的强奸罪了。②婚姻关系处于存续期间。婚姻关系存续期间，指从婚姻登记开始到离婚为止之间的时间。婚姻存续期间发生的强奸行为，则属于婚内强奸行为；若夫妻双方离婚，则不属于婚内强奸的行为，而属于一般的强奸罪。在我国，就曾报道过一个以婚内强奸判处刑罚的案例。上海市民王某与钱某结婚后双方感情不和，于是经法院判决离婚，在一审判决后的第5天，王某突然来到钱某住处，要求和钱某发生关系，钱某不从，奋力抵抗，王某不顾钱某挣扎，强行与钱某发生了性交行为。经法医鉴定，钱某身上有抓伤、咬伤，体内有残留的精液。青浦区公安机关以强奸罪将王某移送区人民检察院，青浦区人民法院经审理判决，认为王某已构成强奸罪，遂以强奸罪判处王某有期徒刑3年，缓刑3年。此案引起了广泛关注。有学者认为此案中一审的离婚判决尚未生效，因此双方当事人的婚姻关系尚未解除。[1]这就说明对于婚姻关系是否处于存续期间的判断对于婚内强奸行为的判定具有重大意义。 1.2 客体特征。婚内强奸行为侵犯的客体与强奸罪的客体相同，侵犯的是女性性自主的权利。有学者认为侵犯的是妇女合法婚姻性行为的不可侵犯的权利。持这种观点的学者认为，我国刑法所保护的是妇女的合法性权利，而妇女的合法性权利则是我国《婚姻法》所确认的合法婚姻关系中的性权力。非合法性权利既未经《婚姻法》所确认，更不受《刑法》保护。[2]笔者认为，这种观点有些片面化。女性性权利无论合法与否，都应当受到法律的相关保护。 1.3 主观特征。一般认为强奸罪的主观特征是直接故意，并具有奸淫的目的。一般情况下，婚内强奸行为的主观特征是直接故意。笔者认为，婚内强奸行为的主观特征在少数特殊情况下也可能是间接故意。婚内强奸行为的直接故意是指丈夫明知自己的行为会违背妻子的意志，而希望与妻子强行发生性行为。婚内强奸行为的间接故意是指丈夫明知自己的行为可能会违背妻子的意志，而放任自己强行与妻子发生性行为。 1.4 客观特征。婚内强奸行为的客观特征主要表现在：丈夫违背妻子的意志，采取暴力、胁迫或者其他手段，强行与妻子发生性行为。这里违背妻子的意志指的是妻子的性意志。笔者认为，对于客观特征中的“采取暴力、胁迫或者其他手段”中的“暴力”的判断，需要格外注意，其理由是：根据1984年最高人民法院、最高人民检察院、公安部联合发布的《关于当前办理强奸案件中具体应用法律的若干问题的解答》第2条第1款的规定，暴力手段是指对被害妇女采用殴打、捆绑、卡脖子、按倒等危害人身安全或者人身自由，使妇女不能抗拒的手段。但是由于社会的发展，思想的解放，人们在进行性行为的时候会有不同的癖好。近年来，最常见的就是性虐游戏(也称SM)，如瘙痒、鞭打、煽打、悬吊、紧绑、电击、窒息等，这些手段是否属于1984年关于强奸案件的司法解释中的暴力手段，值得探讨。由此看出，我国对于婚内强奸行为的客观特征的认定就存在缺漏。因此，笔者建议，我国应修改相关法律法规，或者颁布出台相应的法律，对此进行明文规定。 2 我国对于婚内强奸行为的相关规定 我国刑法第236条第1款规定：“以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。”从该条规定看来，我国刑法既没有明确规定丈夫可以成为强奸罪的主体，也没有明确规定把丈夫排除在强奸罪的主体之外。在我国司法实践的过程中，对于合法婚姻关系存续期间，丈夫违背妻子的意志，强行发生性行为，通常是不以强奸罪论处的，这就使得丈夫不