论我国商业贿赂犯罪中的“贿赂”——以《联合国反腐败公约》等国际公约为视角研究.pdfVIP

中国刑法学年会文集 论我国商业贿赂犯罪中的“贿赂” ——以《联合国反腐败公约》等 国际公约为视角 刘科+ 袁小刚” 为打击日益严重的商业贿赂行为，有关的国际公约和各国刑事立法都对 此规定了刑事制裁措施。2003年10月3113，联合国大会审议通过了《联合 国反腐败公约》(以下简称《公约》)，该公约是国际社会专门预防和打击腐 败的最新法律成果，其中反商业贿赂犯罪是其重要内容之一。2005年10月， 全国人大常委会在宣布对第66条第2款予以法律保留的情况下，批准了该公 约。根据公约的要求完善惩治商业贿赂犯罪的法律体系，有效地行使刑事管 辖权，既是我国应当履行的一项国际法律义务，也是我国国家主权的体现。 由于“贿赂”是商业贿赂罪的行为对象，是“作为职务行为的代价所赠受的 不法报酬”①，其范围的大小直接影响着商业贿赂罪的成立以及刑事处罚的范 围和力度，因此，我国刑法有关贿赂范围的规定是否达到《公约》所要求的 标准，将直接关系到对《公约》法律义务的履行，对贿赂范围界定的宽窄也 直接关系到我国打击商业贿赂行为的效果。 一、商业贿赂犯罪的含义 一般来讲，商业是与赢利联系在一起的。《牛津法律大辞典》将“商业” 一词解释为：“商品交换和与商品交换有关的一切活动”。截至目前，我国尚 没有一部法律或行政法规对商业贿赂概念作出明确规定，只有国家工商行政 管理局的一个部门规章对此作过规定。1996年11月，国家工商行政管理局 发布的《关于禁止商业贿赂行为的暂行规定》第2条第2款明确规定，“本 规定所称商业贿赂，是指经营者为销售或者购买商品而采用财物或者其他手 段贿赂对方单位或者个人的行为。”这是我国法律、法规中迄今为止对商业 贿赂行为唯一的明确表述。 根据《反不正当竞争法》和上述工商总局规章的规定，我们可以将商业 +北京师范大学刑事法律科学研究院讲师、法学博士。 ++河南省高级人民法院刑二庭法官。 ①[日]芝原邦尔著：《经济刑法》，金光旭译，法律出版社2002年版，第17页。 论我国商业贿赂犯罪中的“贿赂” 贿赂概括为：在商业活动中，经营者为购买或者销售商品、提供或者接受服 务，违反国家规定，采用给予对方单位或者个人财物或者其他利益的行为。 商业贿赂虽然发生在商业、贸易和投资等领域，但是由于政府目前对社会经 济生活各个领域的管理都起着重要作用，因而我国的商业贿赂犯罪突出表现 为商业活动主体与国家工作人员利用职权的权钱交易。实践中大部分商业贿 赂案件正是一部分国家工作人员利用职权搞权钱交易的行为，使得一些商业 活动主体不得不采用送钱、送物或其他非财产性利益等方式去打通关节、搞 好关系。可以说商业领域贿赂行为的普遍存在，与政府官员的腐败是紧密联 系在一起的。因此党中央、国务院把在商业活动领域发生的国家工作人员利 用职权参与或干预企事业单位经营而谋取非法利益、索贿受贿的行为作为查 处的重点，既符合实际，也更有利于从整体层面加强对商业贿赂的依法治 理①。 根据刑法的有关规定，并结合司法实践中惩治商业贿赂行为的需要，笔 者认为，商业贿赂犯罪的范围，不仅应包括商业领域经济活动主体之间为争 夺市场、-谋取经济利益而发生的贿赂犯罪，而且还应包括商业领域发生的国 家工作人员利用职权实施的索贿、受贿犯罪。具体说来，包括我国刑法分则 中规定的公司、企业、其他单位人员受贿罪，对公司、企业、其他单位人员 行贿罪②，受贿罪，行贿罪，介绍贿赂罪，单位受贿罪，单位行贿罪，对单 位行贿罪。 二、 我国现行商业贿赂犯罪中的“贿赂”范围之争议 关于什么是贿赂，贿赂的范围如何界定，在目前我国的刑法理论中并没 有形成一致意见，概括起来主要存在以下几种观点： 第一种观点是财物说。该说认为贿赂只应包括财物，即金钱和物品④。 这一观点在1997年《刑法》修订以前得到了理论界大部分学者的认同，其 理由如下：(1)关于贿赂的文字解释历来是指财物，贿者，财也；赂者，遗 也。我国古代法律把受贿称为“受赇”，如《说文解字》解：“赇，以财物枉 法相谢也。” (2)我国过去及现行的立法和司法解释都将贿赂限为财物。 确规定贿赂为索取或收受他人的“财物”；1979年《刑法》第185条规定： “收受贿赂的，处五年以下有期徒刑或者拘役。赃款、赃物没收，公款、公 ①