论上市公司重整研究.pdfVIP

论上市公司重整 宁夏震昊律师事务所 吴照河 一、概述 公司重整制度，是指陷入经营、财务困境，出现破产原因或有破产原因出现危险的公司企 业，若有重整之可能及有经营价值的，利害关系人可向法院申请，对该公司实施强制整顿，使之 摆脱经营和财务困境，重新复兴的法律制度。重整制度产生于19世纪末和20世纪初，并在20 世纪二三十年代得到迅猛的发展。公司重整制度，首创于英国。美国1934年公布的公司重整 制度在英国公司重整制度的基础上进行了较大的修改，并吸收了和解制度的一些内容，标志着 公司重整制度的基本成熟。El本1952年制定的《会社更生法》，也就是日本的公司重整法，其 立法目的在于挽救陷入困境而又有重建可能的股份有限公司。它一方面强调继续维持公司的 事业，另一方面强调通过国家权力的干预，促使公司的利害关系人(公司、股东、债权人)之间共 同合作保证公司事业的维护与重建，避免公司陷入破产倒闭的状态。企业重整是主动拯救濒 临破产的企业，使其得以再生的同时，又维护了债权人的利益，使债权得到更大的满足的一种 制度安排。它是一种保护股东、债权人和职工利益，从而稳定社会经济秩序的重要法律措施。 公司重整制度是继破产和解之后，为弥补破产造成的社会利益的损害及和解制度的消极方面 而建立的积极重建制度。①至今，世界上存在三种不同的立法体例：(1)规定于公司法中，如英 国、我国台湾地区；(2)规定于破产法中，如美国；(3)单独制定重整法，如日本。 在我国，长期以来由于没有确立公司制度，因此，也就没有关于公司重整立法的规定，仅是 《全民所有制企业转换经营机制条例》中规定了对全民所有制企业可以进行整顿的内容。② 《企业破产法(试行)》施行近20年，对经济体制改革与市场经济发展起到了一定的促进作用， 但是，由于公司重整制度的缺失，使一批财务和经营已陷入困难但又有再建希望的上市公司， 在现有的法律框架下无法或很难通过正当的重整程序获得新生，只能在退市或破产的死亡线 上苦苦挣扎。 公司重整制度的缺失，限制了公司的重组，削弱了市场优化资源配置的功能，阻碍了证券 市场的进一步发展，进而可能影响社会经济秩序的稳定。因此，借鉴市场经济发达国家的经 验，引进公司重整制度，已经成为完善破产立法，推动市场经济规范发展的制度性要求。2006 年8月27日第十届全国人民代表大会常务委员会第二十三次会议通过《中华人民共和国企业 破产法》。新破产法中引进了重整这一项新的程序，填补了我国市场经济法律制度的空白。 ②华东政法学院经济法研究中心课题组(顾功耘、郑或、冯静、严启纶、何永哲、苑福秋、吕振君、伍坚)：《公司复兴的另 一种选择}2001年第3期，http：／／www．people．corn．cn／GB／paper87／299l／405483．html。 论上市公司重整437 二、上市公司重整程序 (一)重整程序的法律条件 1．要看该公司是否具有重整能力，也就是看该公司是否属于法律规定的重整对象。在 “破产法草案”中规定，重整程序仅适用于“企业法人”。2．该公司进行重整的原因是什么，即 公司是否处于法律规定的开始重整程序的事实状态。上市公司的重整原因可以归纳为以下四 种情况：公司最近三年连续亏损，已面临暂停或终止上市；公司资产、财务状况出现重大异常或 业务遭受重大损失；由于重大违法违规行为被查处，非通过重整不足以解决的；法院已受理破 产申请。重整前提：一是债务人具有挽救的希望，二是债务人处于什么样的法律状态。就前提 二而言，对于已作出破产宣告或者在清算中的公司，不应该再开始重整程序。但是在破产宣告 之前，无论是否已经达成和解协议，都不应阻碍重整程序的开始。④ (二)上市公司重整申请人 上市公司重整申请是指因各种法定原因而陷入困境的上市公司、债权人或股东向法院请 求开始重整程序的意思表示。从各国的立法看，上市公司重整的开始一般采用当事人申请主 义，即重整程序的启动由法定的相关当事人的申请引发，法院一般不得依职权主动作出公司重 整的裁定。重整申请人应包括上市公司、持有公司股份达10％以上的公司股东和符合一定条 件的债权人。 (三)上市公司重整的审查与批准 法院对重整申请受理后应当进行审查：即审查有无管辖权、申请人是否合格、申请书的形 式是否符合法律的规定；审查被申请人是否具有挽