论我国建立临时仲裁制度的必要性研究.pdfVIP

2008全国博士生学术论坛(国际法)论文集 论我国建立临时仲裁制度的必要性 口屈 凌+ 内容摘要临时仲裁是仲裁的初始形态，在国际上得到普遍的尊重，具有很大的发展潜力。 它与机构仲裁同为仲裁制度的纠纷解决方式，两者互为补充．但目前我国《仲裁法》却只规定了 机构仲裁而没有规定临时仲裁，从促进和完善仲裁制度、与国际接轨的角度看，这种局面显然不 利于我国仲裁事业的长足发展。本文从临时仲裁的概念入手，通过分析临时仲裁在我国的现状， 归纳出临时仲裁在我国建立的四种必要性． 仲裁是司法外解决争议的一种制度化形式，即由与争议无关的第三方对双方当事人提交的 争议做出评判。依其组织形式和存续状态的不同可将仲裁分为机构仲裁和临时仲裁。从仲裁的 起源来看，临时仲裁应是仲裁制度的初始形态。随着社会经济的迅速发展，各国有限的司法资 源难以应付与日俱增的诉讼负荷，而临时仲裁因其灵活性强、效率高等特点而在世界各国日益 受到青睐。从各国商事的立法实践中看，大多数国家和地区的仲裁法中都确立了临时仲裁制度。 另外，相关国际公约中，如《纽约公约》、《关于国际商事仲裁的欧洲公约》对临时仲裁也持肯 定态度。然而目前我国《仲裁法》中只认可机构仲裁，没有确立临时仲裁制度。在我国《仲裁 法》运行的十三年间，单一的机构仲裁形式已不能满足我国多元化的市场经济的发展，也阻碍 了我国仲裁业的发展。我们有必要通过立法确立我国的临时仲裁制度。 一、临时仲裁的概念 hoc this 临时仲裁，英文译称ad arbitration，其中adhoe源自拉丁语，表现为英文是for particularpurpose，意为专门的、特别的、服务于某特别目的的。它首先指把争议提交仲裁，其 次也指争议的解决无需提交常设仲裁机构进行管理，也无需常设仲裁机构提供程序规则④。 目前学界对于临时仲裁的概念并没有统一的观点。一些学者认为，临时仲裁是指不要常设仲 裁机构的协助，直接由双方当事人指定的仲裁员自行组成仲裁庭进行的仲裁，临时仲裁的仲裁庭 处理完毕案件即自动解散@。一些学者则认为，；临时仲裁机构，是指根据双方当事人的仲裁协 议，在争议发生后，由双方当事人依法选定的仲裁员临时组成的，负责审理当事人之间的有关争 议，并在审理终结做出裁决后即行解散的临时性的仲裁机构@。另一些学者结合机构仲裁与临时 仲裁的区分标准定义临时仲裁，主张划分机构仲裁与临时仲裁的标准主要有两个：一是仲裁组织 的产生对固定仲裁机构的依赖程度；二是仲裁组织存在时间的长短。临时仲裁是指无固定仲裁机 构介入而由当事人各方通过仲裁协议或仲裁条款直接组织仲裁庭的仲裁。这种类型的仲裁活动不 ‘武汉大学法学院2008级国际私法专业博士研究生。 ①kerentweeddalcandandrew toarbitration tweeAdale,apracticalapproach law,black,stonepresslimited,1994，p84 o沈达明tt冯大同、赵宏勋编：《国际商法》(下册)，对外教育出版社1982年版，第199页 @黄进主编：‘国际私法》，法律出版社1999年版，第79l—792页 525 国际私法专题二：国际民商事争议解决机制研究 依赖任何常设仲裁机构或组织，仲裁庭的成员由当事人协商选定；而机构仲裁是指依照争议各方 当事人的协议而将争议交由一定的常设机构并按照该机构所制定的现存仲裁规则所进行的仲裁 ①。还有学者认为，机构仲裁是指由一定机构来管理仲裁程序，通常是按自己的仲裁规则进行。 例如，按国际商会仲裁规则，在国际商会仲裁院的管理下进行的仲裁：临时仲裁是指不由任何已 设立的仲裁机构进行正规管理，而是由当事人双方对某个仲裁案自行创设自己的仲裁程序。当事 人可以在合同中起草一套临时仲裁程序或参考联合国国际贸易法委员会规则或在发生纠纷后授 权仲裁庭自选程序圆。 根据不同学者对临时仲裁的概括，归纳起来临时仲裁一般包括以下几点：其一：临时仲裁是 指根据双方当事人的仲裁协议产生的；其二：临时仲裁中并没有常设仲裁机构的管理，在争议发 生后由当事人任命的仲裁员或者根据当事人商议的