商品外观的商标法保护研究.pdf

细微观察 商品外观的商标法保护 须建楚。 内容提要商品外观是指商品的整个形象和全部的外部面貌，以厦 可以包括的特征，诸如尺寸、彤状、颜色的组合、纹理、蚀刻图纹等。 世界各国对于商品外观的法律保护方式，有版权保护、外观设计专利保 护、反不正当竞争法保护、商标保护等不同的做法。本文在介绍了美国 对商品外观商标法保护的新判例之后，分析了与商业外观有关的几个商 标法理论问题，最后讨论了商品外观在我国的商标保护问题。 关键词商品外观商标法保护 商品外观在英语中称“舰de d一”，国内有不同的译法，译成“商业包装” 或“商品包装”的较多，①也有译成“商品外观”的。⑦本文选用了后者。商品外 观是指商品的整个形象和全部的外部面貌，以及可以包括的特征，诸如尺寸、形 状、颜色的组合、纹理、蚀刻图纹等。@由于商品外观通常被分解成不同的法律 ·须建楚：上海市高级人民法院民三庭。 ①张广怠编译：《汉英、英汉知识产权保护词典，法律出版杜1996第l版，第181页。 o(美)伦纳德·D·杜博夫着：《艺术法概要)，周林等译，中国社会科学出版社1996年 4月第1版，第148页。 触．1999蛳，H． t 厂213 上海知识产权论岳 特征适用不同的法律得到保护，敏对商品外观确定确切的定义，并对其全面、正 确地理解存在相当的难度。有的著作干脆简单地下了这样一个结论：商品外观是 某件产品或服务的综合外貌或“外表”。①以“综合”一词加以概括，的确可以 从中悟出商品外观的内涵。 一、各国对商品外观的法律保护 世界各国对商品外观采取不同的法律保护方式。为便于对本文讨论的同题作 比较研究，故在此略作介绍。 (一)版权保护与商品外观特定概念相联系的版权保护客体，作者理解为 应当包括实用艺术品与工业品外观设计。有的国家是把二者视为一类，不加区 分，均受版权法保护，只要作品符合版权法规定，具有“独创性”或“原创性” 即可。英国、新加坡、澳大利亚等国的版权法中对外观设计都有保护的规定。② 我国《著作权法》及其实施细则虽未明文把实用美术作品和工业外观设计归人哪 一类形式的作品中，但受版权法保护的认识是统一的，司法实践也是如此做的。 我国1992年的《实施国际著作权条约的规定》中，也有所规定。 (二)外观设计专利保护一些国家对商品外观除版权保护外，还采取外观 设计专利的专利法双重保护，如英国，但其规定商品外观根据《外观设计注册 法》取得专利后，即不再享有版权。法国、美国、西班牙、德国、日本等国，都 分别颁布了外观设计法，⑦用专利制度来保护外观设计。我国《专利法》中也有 专门规定。可见商品外观具有可专利性。当然，要取得专利，其必须符合专利法 规定的授予专利的实质性条件，以及申请与授权的程序。与版权保护的最主要区 别是。取得外观设计专利的商品外观要求具有“新颖性”。 (三)反不正当竞争法保护在我国，商品或者包装上附加的文字、图案、 色彩及其排列组合等，属于商品的装潢，可归入商品外观之内，如果具有知名度 且该装潢属该商品特有的，就受我国《反不正当竞争法》保护。当他人擅自使 用，造成商品的混淆，使消费者误认，就构成侵权。国外也有相类似的规定，如 韩国、日本。我国的台湾地区规定：。以相关大众所共知之商品容器、包装、外 ①(美)伦纳德·D·杜博夫著：《艺术法概要》，周林等译，中国社会科学出版社1996年 4月第l敝，第148页。 o郑成思著：《版权法》(修订版)，中国人民大学出版杜1997年第2版，第65—66页。 @郑成思主编：《知识产权法教程》，法律出版社1993年6月第l版，第163—164页。 214——_1 商品井观的薜蠡法保护 观或者其他显示他人商品之表征，为相同或者类似使用”，构成不正当竞争。(D不 过，能够为反不正当竞争法保护，商品外观须具有“知名性”与“特有性”。 (四)商标保护商品外观如有商标功能的话，即可受商标法保护。但各国 法律对商标构成的条件有特别