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国际私法 第五讲  四、 外国法院判决的承认与执行 （一）外国法院判决的概念 外国法院判决，一般是指非内国法院根据查明的案件事实和有关的法律规定，对当事人之间有关民商事权利义务的争议或申请人提出的申请，作出的具有强制拘束力的裁判。 　 (一) 对“外国”应作广义理解。（主权国家或主权国家的某一法域）　　 　(二) 对“法院”应作广义理解。（具有民事管辖权的一切法院）既包括具有民商事管辖权的普通法院，也包括劳动法院、行政法院、特别法庭，以及被国家赋予一定司法权的其他机构。　 　(三) 对“判决”应作广义理解。这里的“判决”不仅仅指外国法院在民商事案件中所作的判决、裁定和调解书，还可以是外国法院对刑事案件中附带民事诉讼所作的判决和外国公证机关对某些特定事项所作的决定。 （二）承认与执行外国法院判决的依据 　1、承认与执行外国法院判决的理论依据 一国判决原则上只能在本国生效，而不具有域外效力。 但各国基于各种考虑，在一定条件下相互承认外国法院判决在内国具有与内国法院判决同等的法律效力，并在必要时按内国的有关规定予以强制执行。 国际礼让说/既得权说/债务说 一事不再理说/特别法说/互惠说 2、承认与执行外国法院判决的法律依据 　各国法院都是根据本国的立法及有关国际条约来承认与执行外国法院判决的。 （1）就国内立法而言，多数国家是在民事诉讼法中规定内国法院承认与执行外国法院判决的条件。也有一些国家制定单行法规，这主要是普通法国家的实践。 （2）在国际立法方面，主要是一些国家之间签订的双边条约和区域性条约。如我国与法国、波兰、俄罗斯等国签订的双边司法协助条约中均包含有此类承认与执行的条款。 （三）承认外国法院判决与执行外国法院判决的关系 承认外国法院判决，意味着外国法院判决取得了与内国法院判决同等的法律效力，如果在内国境内他人就与外国法院判决相同的事项，提出与该判决内容不同的请求，可以用该判决作为对抗他人的理由。而执行外国法院判决则不但要承认外国法院判决在内国的法律效力，而且就其应该执行的部分，通过适当程序付诸执行，强制当事人履行外国法院判决确定的义务。 （五）承认与执行外国法院判决的程序 1、承认与执行请求的提出 （1）多数国家规定，应由利害关系人提出申请； （2）少数国家规定，外国法院和有关的利害关系人均可以向内国法院提出请求； （3）个别国家要求应由外国法院提出请求书； 第十五章 国际商事仲裁 第一节 国际商事仲裁 一、仲裁的含义 仲裁又称“公断”(Arbitration)，是双方当事人自愿把他们之间的争议交给第三者进行评判或裁决，并约定自愿履行该裁决的一种制度。仲裁根据其适用的领域不同，可以分为三种： 1．国际仲裁。 2．国内仲裁。 3．国际商事仲裁(International Commercial Arbitration)，又称对外国际贸易及海事仲裁、涉外仲裁等(以下简称仲裁)。 二、国际商事仲裁的概念 国际商事仲裁的概念主要涉及两个问题： ①用什么标准判断仲裁的国际性； ②“商事”的范围。 (一)判断商事仲裁国际性的几个标准 根据有关仲裁的国际公约以及各国的仲裁立法，判断商事仲裁的国际性主要有以下几个标准： 1．以单一的国籍作为认定的标准。把当事人具有不同国籍作为认定仲裁国际性的依据。 2．以单一的住所或惯常居所作为认定的标准。把当事人住所或惯常居所位于不同国家作为认定仲裁国际性的标准。 3．依当事人营业地、义务履行地、争议标的所在地、仲裁地为标准确定商事仲裁国际性。 4．以争议性质为标准确认商事仲裁的国际性。 我国在现行的法律中，没有“国际商事仲裁”概念，而是使用“涉外经济、贸易仲裁”这一概念。对于“涉外”概念的认定，也是采用较为宽泛的原则。 (二)关于“商事”的界定 对于“商事”含义的界定，各国大都采取广义的解释。我国和大多数国家一样，对“商事”尽可能作广义的解释。 三、国际商事仲裁的法律特点 在国际上，解决国际经济、贸易及海事争议的方法有三种： 1．双方当事人自行协商和解(Settlement by Agreement) 。 2．通过诉讼解决(Settlement by Action) 。 3．通过仲裁解决(Settlement by Arbitration) 。 国际商事仲裁与诉讼、调解和友好协商相比较，有以下法律特点： 1．仲裁是以双方当事人的协议为基础，同意把他们的争议交给某仲裁机构或仲裁员进行裁决，它是建立在自愿基础上的；而诉讼则无须当事人协议，也不是在自愿基础上进行的。 2．仲裁机构一般都是民间性的组织，它的管