项目融资的法律分析-行政公职局.PDFVIP

《行政》第十九卷，總第七十四期， 2006 No.4 ， 1189 — 1201 1189 項目融資的法律分析 里貝羅* 1. 導言 對項目融資某些方面的特殊討論，要求我們對整體合同有相當的 掌握，因此我們很早便察覺到，不可能通過一篇文章來講透這個問 題，這樣做是不適宜的，不負責的，也是一條危險的道路。 因此，我們充分意識到這方面著作的缺乏，本文不過是起一個拋 磚引玉的作用。這個問題可以是一個終身研究的課題。無疑目前在葡 語方面尚無更深刻的研究。 2. 歷史概況 一般的傾向是將項目融資同上個世紀八、九十年代英國及美國律 師行那些瘋狂的活動聯繫在一起。 但這不是事實。嚴格來講，是它們創造了結構，進行了發展，但 其起源可以追溯到希臘、羅馬人時代。 項目融資這一理論根深蒂固的看法是一種共同分擔投資風險的活 動。我們在當時的海運借款契約當中便可以找到它的痕跡。它是由當 時的希臘及羅馬海上商人向某種形式銀行家所要求的，要求他們來分 擔海上航行的風險。如果因為任何原因，海上航行失敗的話，這一貸款 不必償還。如果安全抵達某地的話，那將共同分享商業航行的利潤。 此種長期的，但是有限制的，而且要分擔風險的投資最早可以追 溯於1299 年。當時住在加斯科涅的一個名叫富雷斯可巴第的銀行家與 英國王室談判貸款開發英國得汶郡地區銀礦的事情。當時的貸款是通 過對礦山的開發來支付的。 ––––––––––––––– *澳門大學法律學院教授 1190 在十九世紀也有此種情況，例如，倫敦的金融家贊助了南美洲和 印度的許多鐵路建設的項目。 這一金融機制的繁榮是從上個世紀七十代年開始的，當時成立了 英國油田開發公司，例如英國石油公司。當時這種投資的風險很高， 而且前途未測。危險在於是否可以找到能夠支付貸款的石油儲量。 歷史上經常有公私夥伴關係使用融資投資和完全私人投資的例子。 最具意義的例子便是私人投資的方面。1988 年，在美國由奇異信 用建立了一個很大的飲料包裝工廠 （尤其是飲料罐）。當時的這一計劃 投資額高達1億50萬美金。其廠址設在美國印第安那州的蒙蒂塞洛。這 是一次獨立的投資。它同可口可樂公司和百事可樂公司簽訂了合同， 為這兩家大的公司提供他們所需要的20％的飲料罐頭，使得它們不必 進行巨大的投資。 90 年代，在討論國家在改革當中的作用時，我們看到了一種新的 項目融資投資。這便是所謂的公私投資夥伴關係，尤其是在電力、交 通、運輸系統，電訊、供水及最近在衛生方面的合作。1 最著名的例子 便是歐洲的迪士尼樂園，英國與法國之間的海底隧道，以及蘇伊士運 河、高速火車、布宜諾斯愛利斯的水源淨化及供應系統和三峽大壩。2 最近幾年來，在亞洲經濟危機、歐洲預算危機和那些缺乏集約型 資本的項目中，不斷採用了新的金融方式，尤其是在發展國家中，大 量使用項目融資的辦法，作為解決集約型投資項目的最佳辦法。 3. 融資項目概念的特點描述及其定義 從歷史角度，可以分析融資項目的普遍特徵。我們特別來看一些 在法律方面最有成效的例子，所涉及金融機制將另文分析之，儘管在 某些情況下，這些機制也明顯是需要經過法律考慮的。 ––––––––––––––– 1. KENSINGER MARTIN ，《項目融資》， 1988 年。 2. 中華人民共和國的一些例子：在電力方面有來賓、河北（邯風）、安徽（合肥）、 廣東（珠海）、湖南（長沙）、山東（中華）、福建（湄洲灣）。 1191 3.1 這一概念主要因素的簡單分析 融資項目的主要特徵在大部分合同和有關文獻中，有下列因素： 1）在這些專案中，我們可以見到一系列複雜的合同。儘管普通法 作了統一的