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论死刑存废的基本立场 姓名 姚金汕 学号：川外200506010025 指导教师 陈小彪 [摘要] 死刑的存废一直是一个争论不休的问题。死刑是人类社会应用最久的刑罚并作为刑罚体系中最为严厉的惩罚方式而存在着，历史上各国统治者无不重视，但随着人类社会的进步，死刑的存在与人类社会的文明进程显然是相悖的，在重视人权的现代社会中也是不应存在的，所以现在废除死刑的呼声日益高涨，而事实上，从死刑的发展趋势看，死刑也必然会被逐渐废除。中国废除死刑制度是一种必然，但决不是一朝一夕就可以改变的，现阶段我们对于死刑，还需做大量的工作作为铺垫。 一 死刑的概念及功能 根据中国社会科学院法学研究所法律辞典编委会编《法律辞典》对死刑所作的定义：死刑，又称“生命刑”、“极刑”，是指以剥夺犯罪分子生命为内容的最严厉的刑罚方法。我国《刑法》第三章第五节规定了死刑制度，死刑是刑法体系中所列五种主刑中的其中一种。刑法是掌握政权的阶级为了维护其阶级利益，根据本阶级的意志，以国家名义颁布的，规定犯罪及其刑事责任的法律规范的总和。刑事责任是犯罪的法律后果，刑罚只是刑事责任的实现方式之一，而刑罚中对犯罪人最重的惩罚是对犯罪人生命权的剥夺——即具体的刑法条文所规定的死刑。 从刑法的严格的功利性角度上来看死刑的功能，刑罚的重要功能在于，通过对于犯罪行为的惩处，从而使社会达到长治久安的目的。而针对剥夺其生命权的最严厉的刑罚——死刑而言，既要突出其刑罚的执行的严厉性，通过死刑从而达到对于严重犯罪的严厉惩处，也要兼顾于死刑对于社会的震慑作用，从而以增强社会公众对国家打击严重犯罪的信心，以减少刑事大案的发生，净化我们的社会环境。 1死刑具有特殊预防功能 死刑的特殊预防是指通过对罪犯执行死刑使之彻底丧失再犯罪能力的预防方法。生命是个体存在的唯一形式，生命的灭失意味着罪犯永远失去了再犯可能性。正因为如此，死刑成为特殊预防的最佳手段，也受到死刑保留论者的极力推崇。 2 死刑具有一般预防功能 死刑的一般预防是通过对罪犯执行死刑而起到阻止其他人犯罪的作用，它主要表现在一般威慑、一般鉴别、补偿、安抚与鼓励等五个方面。①一般威慑，死刑具有强烈的威慑力。 ②一般鉴别 一般鉴别是刑罚对社会上的其它人发生的认清某一行为的性质的作用，它的价值在于告知公众某种行为是犯罪以及这种犯罪应受的刑罚，从而促使公众知法守法。③ 补偿 死刑不具补偿功能。④安抚 死刑的安抚是通过对罪犯执行死刑来满足被害人要求惩罚罪犯的强烈愿望，抚慰其受到的精神创伤，使其尽快从罪犯所造成的痛苦中解脱出来，并恢复社会上其他成员的被犯罪行为破坏了的心理秩序。⑤鼓励 死刑对于罪犯表现为剥夺，对于潜在的犯罪人表现为威慑，对于守法公民则表现为鼓励。这是一种肯定的功能，意在强化公民的守法意识。 二 死刑的产生及各历史时期特点。 关于死刑的起源并没有明确的说法，有人认为死刑是神的权力，国家代表神的意志实施死刑。有人认为“刑起于兵”。《国语鲁语上》云：“大刑用甲兵，其次用斧钺，中刑用刀锯，其次用钻笮，薄刑用鞭扑”。“从现有的资料看，刑是法的最初形态，可能源于原始社会之同态复仇”。[1] 但可以肯定的是，刑罚意义上的死刑是随着法的产生而产生的。从刑法的基本原则的角度而言，由于刑法理论上对刑法本身的认识不同以及刑法工作者的价值取向不完全相同，对于刑法的基本原则，也有着不同的认识。一般的认为，刑法的基本原则是罪行法定、罪行相适应。主客观相一致，惩办与改造相结合四个原则，这是贯穿于整个刑法学中的一个具有前提性的，根本性的原则，刑法具有强制性，它的执行是以国家强制力作为后盾的，从罪行相适应的角度而言，则需要根据不同的犯罪行为对社会所造成的危害程度而制定不同的刑罚措施，以约束和惩治犯罪人的犯罪行为，以达到维护社会稳定，保证公民合法权利不受侵犯这样的目的。而当犯罪人对受害人的生命权造成严重危害，导致受害人死亡时，如何进行追究才能达到最有效的目的？我们选择了死刑，杀人偿命，而当某一个体的行为对于社会的破坏已经远远大于他对社会的贡献时，我们选择让他消失，以起到杀一儆百的效果，死刑的确立，是刑法强制力的一个重要体现。如此看来，“报复时代”（奴隶制时期）的仇杀就是最早的死刑。“由于刚脱胎于原始复仇习惯，带有浓厚的复仇色彩，甚至以复仇为其唯一目的。” 事实上，早在原始社会，仇杀现象既已存在，但其在当时只能作为死刑的雏形，因为死刑作为刑罚的方式，其存在是以法的存在为依据的。随着法的产生，仇杀被纳入了法律，被规范化、制度化，从而成为了早期的一种刑罚手段。在当时，血亲复仇以“集体负责”的方式构成了适用刑罚的依据，同态复仇是刑罚的主要原则。需要注意的是，奴隶主处死奴隶的现象不应看作是死刑的适用，因为在奴隶社会，奴隶没有“人格”，奴隶与奴隶主的关系在当时