关于企业改制与上市过程中需注意的几个问题-20110821.ppt

4、改制过程中所购资产在评估后重新作为出资的计价是否 合理公允，是否涉及国有资产流失。 关注： （1）原改制时购入资产是否经公开的产权交易程序；（注意：《企业国有产权转让管理暂行办法》第二条第三款所界定的“国有产权”的概念为：国家对企业以各种形式投入形成的权益、国有及国有控股企业各种投资所形成的应享有的权益，以及依法认定为国家所有的其他权益。”而《上海市产权交易市场管理办法》第三条第一款规定：“本办法所称的产权，是指包括物权、债权、股权、知识产权等各类财产权利。） （2）原改制以较低价格购入时是否附有对政府承诺的附加 条件，如改制后投资总额、职工安置、企业利税指标 等； （3）后作为出资的该等资产是否涉及重新投入改造； （4）后作为出资的相同资产的市场重置成本和价格比较。 5、假外资或实际控制人为境内企业和自然人的，则需提供 国内政府部门确认批文。 二、股东问题 1、实际控制人需明确——主要以股东比例作为认定依据。 关注： （1）公司章程中对相关股东权利和管理层的约定； （2）共同控制人的充分依据； 2、工会、职工持股会、信托公司（以信托方式持股）需要 清理。 3、股东人数不超过200人、半数以上在中国境内有住所，外 商独资公司上市存在法律障碍。 4、企业法人的法定代表人不得成为任职企业投资设立的有 限责任公司的股东。公司的董事、经理不得在与所任职 公司没有投资关系的同行业的其他公司兼任董事、经理 职务。（见《公司登记管理若干问题的规定》（1998年1 月7日国家工商局令第83号）。 5、村民委员会、城市居民委员会可以作为投资主体投资设 立公司。 6、企业化经营的事业单位，应当先办理企业法人登记，再 以企业法人名义入股。 7、原公司股东发起人超过200人清理问题。 关注： （1）股东超千人的企业，若在新公司法、证券法生效前存 在的暂不需清理，等待相关政策进一步明确； （2）子公司股东之一为工会、职工持股会的，可以不清 理； （3）对超过200人清理规范，则应： a、程序合规合法； b、规范过程透明可查； c、原因和结果合乎情理。 8、实际控制人相关信息披露国企追溯至国资委或者国资授 权经营单位，民营追溯到最终的自然人。 9、股东出资的巨额资金来源需要提供相关证据并有合理说 明；包括公司设立后的历次增资所涉资金来源需提供依 据和作合理说明。 10、拟上市公司自设立以来历次股权转让的作价依据、转让 合理原因、是否履行法定程序、是否公允合理以及是 否存在潜在隐患问题。 三、公司经营中的问题 1、土地问题。 （1）土地使用权的分类 我国土地分为三大类： a、农用地：耕地、园地、林地、牧草地、其他农用地（如畜禽饲养地、养殖水面等） b、建设用地：商服用地、工矿企业经营用地、公用设施用地、公用建筑用地、住宅用地、交通运输用地、水面设施用地、特殊用地。 c、未利用地：盐碱地、沙地、沼泽地等。 （2）土地权属及土地权利 a、土地权利分三种：土地所有权、土地使用权和土地他项权利； b、土地所有权包括国家土地所有权和农民集体土地所有权； c、土地使用权包括国有土地使用权、集体土地建设用地使用权、宅基地使用权、农用地权等； d、土地他项权利包括所有权和使用权外的一些权利，如抵押权； e、《物权法》颁布后，将土地权利类型作进一步细化，将土地权利分为所有权、用益物权和担保权，并将用益物权细分为土地承包经营权、建设用地使用权，宅基地使用权、地役权等。 （3）拟上市公司用地取得方式 按照《土地管理法》规定，土地使用权有偿取得方式包 括： a、国有土地使用权出让； b、国有土地租赁； c、国有土地使用权作价出资入股。 （4）划拨土地使用权的适用范围国家有明确规定：包括国家机关用地和军事用地、城市基础设施用地和公益事业用地等，编制有具体的《划拨用地目录》，经营性用地应当以有偿方式取得。因此，实践中从事城市基础实施、交通、能源、水里等行业的公司拟改制上市，则应以有偿方式使用土地。 （5）农民集体所有的土地使用权流转问题。 关注： 根据《中华人民共和国土地管理法》第63条的规定，农民集体所有的土地的使用权不得出让、转让或者出租用于非农业建设；但是，符合土地利用总体规划并依法取得建设用地的企业，因破产兼并等情形致使土地使用权发证转移的除外。 （6）养殖场、养殖小区用地按