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对农村土地承包经营权流转再思考 　　摘要：土地承包经营权的流转有很多方式，对流转的受让方条件限制相当严格，无论是转让、互换还是转包，都要求必须在农户之间进行，只有出租可以对外。征地补偿款和转让费用，作为土地承包经营权的交换价值的体现，在承包成员去世之前取得的，应当有其份额，否则，由其他承包人员共有，不预留份额，也不发生继承。 　　Abstract：There’re many circulation ways of the contracted management of land, but it must be between farmers except rent. If it happened before the farmer died, the compensation of the land and transfer fee must be retain a share for he. Otherwise, it belongs to others, no inheritance. 　　关键词：土地承包经营权的流转 征地补偿款 应得收益 继承 　　Key words: Ways of the contracted management of land Compensation of the land Due revenue Inheritance 　　作者简介：姜瑜，女，（1981.11- ），河南商丘人，经济法硕士，商丘师范学院??法系，助教，毕业于中南财经政法大学 经济法专业商法方向 　　 　　一、 从一个真实案例引出 　　甲乙夫妇共育有三子一女，女儿最小。甲为盐务局公职人员，乙为农民。1980年老三根据政策接父亲班，户口转为非农。1981年，乙所在集体开始第一轮分地。由于老大老二都已结婚生子，乙与老四（小女儿）为一户，共分得2亩地，老大一家四口分得5亩，老二当时一家三口，由于分地时孩子尚未出世，按夫妻两人计算共分地3亩。1997年第二轮分地时，老母亲乙基本丧失耕作能力，老四成为公立学校的老师，户口非农，再加上老二家一户人多地少（老二共育三女一子四个孩子），集体组织在发包时把三户并作两大户，一户仍是老大一家四口5亩地，没有变更，另一户以老二为承包人也是5亩地，成员除了老二夫妇俩之外还包括母亲乙和小女儿老四。并分别签订承包合同以及颁发了《土地承包经营权证书》，承包期限为1997年到2026年。 　　2001年，老大老二承包责任田的A区被政府征收，获得10万元的补偿款。2009年，另一部分B区有偿转让给第三人，获8万元收益。2007年母亲乙去世。 　　2011年初，早在1995年下岗的老三，对其父亲甲突然提出要在兄弟姊妹之间重新划分责任田，理由是他已下岗，没有固定收入来源。具体要求是有地分地，失地的分款，如分割01年失地补偿款，而对于有偿转让与他人的B区责任田，由于2005年母亲乙曾口头许诺给老三，把应由乙和老四耕种的B区给老三种，所以主张B区转让所得应全部归老三一人所有。一场家庭纷争就此拉开，并持续升温。 　　二、 对此案件的相关法理分析 　　本案的实质其实在于老三是否有权请求分地，对于两次不同性质的款项，是否也可以请求分割，限于篇幅，笔者着重从以下几点予以分析。 　　（一）土地承包经营权流转的受让方 　　老三能否请求在家庭内部重新划分责任田，属于对集体所有的土地经发包方发包之后，作为承包方的各个户对其所承包的责任田再进行划分，实质为对承包地予以流转的问题。由于承包地是农民的基本生活资料，发挥着农民的基础生活保障功能，所以土地承包经营权流转的过程中须受到严格的条件限制。 　　首先，从土地承包经营权流转的原则上来看，与本案相关的一条是“受让方须有农业经营能力”，但具有农业经营能力是否意味着必须是农民或者农户？未必，如有些农户人丁不旺，承包单位虽不止一个成员，但均不具有劳动耕作能力，如老弱病残；而另一种情况，比如农学院世家，有知识有资金有能力有设备，但却不是农户，是否符合这里 的“具有农业经营能力”呢，答案是肯定的。这一点只是从农业能力上进行限制，并非从主体身份上限制，也就是说，非农户也可以通过土地承包经营权的流转进行农业生产行为。那么，是不是据此可以认定老三可以从其母亲处获得耕地的经营权呢？ 　　第二，土地承包经营权流转的方式多种多样，可以依法采取转包、出租、互换、转让、入股等方式。但不难发现，除出租这种流转方式之外，其它均局限于农户之间，甚至仅仅局限于本集体经济组织内部。出租指的是土地承包经营权人作为出租人，将自己承包期内承包的土地，在一定期限内全部或者部分租赁给本集体经济组织以外的单位或者个人耕种，并收取租金的行为。所以，这是一种有偿行为，是债的一种，它并未改变发包方与承包方之间