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监事会制度与独立董事制度的职能分权探析 　　【摘要】 文章在充分分析监事会制度和独立董事制度的基础上，发现两种制度的职权存在重叠，加大了公司的监督成本。作者就如何完善二者的职能分权进行分析，试图将重叠的职能进行划分，提出两种制度的协调措施。 　　【关键词】 监事会制度； 独立董事制度； 职能 　　 　　监事会作为我国上市公司的必设机构，公司法人治理结构的重要组成部分，对公司董事和经营管理层起监督作用。后来在公司实践中发现监事会不能对董事会的经营活动进行有效的监督。加上我国2005年修正的《公司法》对于监事责任的规定过于简单，不利于监事们切实履行其作为善良管理人所负的义务，使得监事会几乎成为一种摆设，进一步加剧了我国上市公司的治理失控，大股东侵犯中小股东利益。为了进一步完善上市公司的法人治理结构，促进上市公司规范运作，保护中小股东利益，我国从英美国移植了独立董事制度。中国证监会2001年8月21日颁布了《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》（以下简称《指导意见》），2002年1月7日颁布了《中国上市公司治理准则》，对独立董事的任职条件、提名选举、职权等作了具体规定。中国证监会这一改革举措，得到了学者、专家以及公司的支持。但是后来又发现《中国上市公司治理准则》和《指导意见》中关于独立董事职权的规定与《公司法》对监事会职权的规定相比较，两种职权交叉重叠，上市公司实施两种制度也带来了颇多麻烦，加大了公司的监督成本，阻碍了上市公司健康可持续发展。那么本文是如何将重叠的职权进行划分的呢？ 　　 　　一、监事会制度与独立董事制度并存的职权冲突（图1所示） 　　 　　（一）财务监督权重叠 　　《公司法》第五十四条第一款规定，监事会有权检查公司财务；《指导意见》第五条第2点和第5点规定，独立董事有权向董事会提议聘用或解聘会计师事务所、独立聘请外部审计机构和咨询机构，因此，二者都有权对公司进行财务监督。 　　（二）人事监督权内容和业务监督权重复 　　《公司法》第五十四条第二款规定监事会有权对董事、高级管理人员执行公司职务??行为进行监督，对董事、高级管理人员的行为违反法律、行政法规、公司章程时，可提出罢免的建议；第三款规定当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时，有权要求予以纠正。《指导意见》第五条第1点、第六条第1点、第2点和第5点规定，独立董事有权对重大关联交易，提名、任免董事，聘任或解聘高级管理人员，可能损害中小股东权益的事项发表独立意见。由此可见，二者都有权对董事、高级管理人员的行为和公司业务进行监督。 　　（三）召开临时股东大会的职能交叉 　　《公司法》第五十四条第四款规定，监事会有权提议召开临时股东会会议，《指导意见》第五条第3点规定，独立董事有权向董事会提请召开临时股东大会，于是两者在职能上也存在重复。 　　由此将同一职权同时授予了两个监督机构，《公司法》和《指导意见》都没有规定哪个监督主体的监督权起主导作用，引起混乱，造成两者之间职责不清、相互推诿，亦或争相监督，浪费管理资源，大大降低公司运行效率。然而，在制度设计上并没有很好地解决监事会与独立董事的有效对接问题。因此，无论是在立法上还是在实践中，都急需形成一套明晰的监事会与独立董事职权分配与协调机制。 　　 　　二、解决监事会制度与独立董事制度职权冲突的措施（图2所示） 　　 　　（一）加强监事会的财务监督，取消独立董事的财务监督 　　鉴于监事会制度具备经常性监督、事中事后监督与董事会外部性监督三个特点，具有事后检查和矫正的作用，并且监事会是与董事会平行的公司监督机构，重点关注公司内部审计工作、公司内部财务状况。因此笔者认为在财务监督方面，应强化监事会的财务监督，取消独立董事的财务监督权，将独立聘请外部审计机构的权力转移至监事会，进一步提高监事会各方面的专业技能，强化监事会的监督主体地位。 　　（二）强化独立董事的人事监督与业务监督权，撤销监事会此项职权 　　独立董事的监督主要是事前监督、董事会内部监督，且独立董事多数是由在业界有所成就的权威人士担任，能充分发挥其具有的行业、技术、企业经营管理等专长，在参与公司战略以及重大决策时，为公司的经营管理提供新方法、新思维，确保决策的正确性，并且还能为重大决策的依据、内容、程序的结果进行监督、制约和评价，以提高公司的决策水平。因此独立董事在公司的经营过程中有更加深入的了解，更容易发现存在的问题及潜在的问题，能够全面把握公司运行状况，确实保证管理层的目标与股东的目标相一致。因此笔者认为独立董事对公司的业务比监事会更加清楚，应当强化独立董事业务监督权。由于独立董事参与管理层的经营业务，所以对公司的人事监督也比监事会更到位，由《公司法》124条第2款职工监事来源于公司内部，于是在人事任免上就受