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关于完善旅游格式合同若干思考 　　[摘要] 本文从旅游格式合同的概念入手，探讨当前旅游格式合同中存在的问题及原因，并从消费者权益保护的角度对完善旅游格式合同提出相关建议。 　　[关键词] 旅游格式合同旅行社 　　作为旅游企业与旅游者交易的必备合同，旅游格式合同将是切实保障旅游者合法权益的重要依据。旅游格式合同在降低交易成本，提高旅行社工作效率的同时，也存在着许多不容忽视的缺陷。为促进旅游企业的健康发展，维护旅游市场的正常秩序，我们需要进一步规范旅游格式合同。 　　 　　一、旅游格式合同的概念及产生背景 　　 　　格式合同又称定式合同或定型化合同，是指由一方当事人为重复使用而预先拟定，并于缔约时未与对方协商的合同。格式合同最早出现在19世纪的保险业和铁路运输业。20世纪40年代后，在公用事业和商业领域广泛使用。在现代社会，随着生产力的快速发展和经济的繁荣，格式合同被各行业广泛采用，特别是近年来随着大规模旅游活动的开展，快速简捷的合同订立程序成为旅游企业经营的客观需要，其适用范围也日益扩大，旅游格式合同随之迅速发展。 　　 　　二、旅游格式合同在应用中所存在的问题 　　 　　1.旅游格式合同中的不平等条款 　　旅行社的整个经营的过程具有整体、连续的特征，需要航空、饭店、餐馆等相关部门的配合，因此，存在高风险、高不确定性等特点。目前不少旅行社都会采用一些不平等的条款来减少或转移经营风险，片面强调自己的利益，追求自身利益的最大化，很少或完全不考虑对相对人利益的保护，致使双方当事人的合同利益的不平等。例如，某旅行社在《国内旅游组团合同》中的补充条款中加上“出现自然间（单男或单女）由旅行社视情况安排加床或由提出住单人间旅客补交房差”。自然单间的出现，并非消费者过错，应由旅行社与宾馆协商解决，不应强迫消费者补交房差，或在低于出团前约定的住房标准条件下安排住宿。因此，旅行社在格式合同中事先拟订的“出现自然间要补交房差”条款，无疑是减少旅行社自身义务，损害旅游者权益。而“最终解释权归XX旅行社所有”这样的条款更是属于明显的“霸王条款”。违背了《合同法》诚实信用、公平自愿的基本原则, 损害了旅游者的权益。 　　 　　2.旅游格式合同的签订过程不够规范 　　按照目前的行业惯例，各旅行社与游客签订的合同基本上都利用的是旅游局所制定的具有标准格式的合同规范版本。如果双方能够自觉遵守，当然能够最大限度地减少旅游纠纷，但事实上，合同的签订过程并没有真正体现旅游格式合同的“公平原则”，存在着某些不规范之处。旅行社所制定的旅游格式合同条款，往往是经过专业法律人员仔细研究、反复论证后拟订的，将旅行社的义务和责任限定在最小范围内。目前各旅行社是否使用格式合同是建立在旅行社意愿的基础之上，是否使用及如何使用的主动权在旅游经营者，而非旅游消费者。如果旅游局所提供的旅游格式合同条款并不能满足旅行社的要求，旅行社则完全可以以标准合同不能满足特殊交易的理由，不采用标准合同或利用备注条款绕开标准合同。对于消费者而言，由于信息与知识方面的原因，不可能与旅行社进行过多的讨价还价活动，从而造成格式合同条款向旅行社利益倾斜。 　　 　　3.旅游格式合同中的违约责任认定不够明确 　　违约责任一般可分为三种类型, 即过错责任、推定过错责任和无过错责任。过错责任是指只有违约方在主观上存在过错才承担违约责任, 举证责任在原告一方。推定过错责任是指不能证明自己无过错则推定其有过错, 承担相应的违约责任, 举证责任在被告一方。无过错责任不考虑当事人主观上是否有过错, 是一种严格责任, 只限于法律有明文规定的情形。目前，对于旅游格式合同究竟适用于哪一种违约责任的认定并没有明确。万一出现矛盾和纠纷，就会给争议解决造成一定的麻烦和混乱。从实际运营情况来看，若适用过错责任原则, 处于弱势地位的旅游者的权益将无从保障。若适用无过错责任原则, 虽然有效地保护了旅游者的权利, 但是实际上就会使旅行社承担更多的经营风险，从长远看，并不利于旅行社的发展，也不利于旅游者利益的保护。因此，从目前情况看，采用推定过错责任则能较好地平衡双方当事人的利益。 　　 　　4.旅游格式合同中存在某些“文字游戏” 　　某些旅行社会在旅游格式合同中加入一些模糊的词句，利用自己的专业优势，对旅游格式合同中关于保护旅游者权利的一些条款进行弱化，通过含糊其辞、易产生歧义的用语来最大限度地扩大自身权利并减少义务。例如，在约定旅游时间的条款中，旅行社美其名曰“XX胜地五日游”，但却夜晚出发清晨返回，行程无形中被缩水两天。又如，游客报名后退团时，旅行社按出发前7天以上，扣总团费的10％；出发前6至4天，扣总团费的20％；出发前3至1天，扣总团费的50％；出发当天，扣总团费的80％作为业务损失费和违约金