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山寨手机法律问题初探 　　[摘要]近年来,价格低,功能多,模仿性强的“山寨手机”大量充斥国内手机、电视市场。其在一定程度上满足了中低层消费者的需求,也侵犯了知识产权,扰乱了正常的市场竞争秩序。有关部门应对严重侵权的产品予以规范,不过在打击的同时,更应该调整行业指导标准,将“山寨产品”纳入正轨市场,通过市场竞争优胜劣汰,促进行业健康发展。 　　[关键词]山寨手机 知识产权 反不正当竞争法 发展道路 　　 　　引言 　　2009年一年,山寨手机的销售量已经达到了1.45亿部以上 ,这样的成绩,已经远远超过传统国产手机大厂。山寨手机表面的繁荣,背后隐藏的是手机市场的混乱,大量的高仿机、假冒机或者仿冒名牌大厂的优质产品,或者冒着国际大厂的旗号,给市场带来的不仅仅是繁荣,更多的是混乱。部分厂商不刻意模仿,通过自己的低廉价格和大胆创新吸引消费者,但却不注重品牌价值建设,消费者购机后出现问题只能自行解决。这些,都只是目前山寨手机市场管理混乱的一瞥而已。 　　一、山寨手机的基本情况 　　1. 我们通常所说的山寨手机即指一些杂牌手机。然而这样的定义实在太不严谨,为了更好的讨论这个问题,我们需要研究中国手机市场准入制的变化以及山寨手机的发展过程。 　　1998年12月31日,为了保护起步期的国产手机,国家信息产业部和国家计委联合发出了《关于加快移动通信产业发展的若干意见》。这一《意见》在1999年1月通过国务院办公厅颁发。在该文件中,提到“严格控制移动通信产品生产项目的立项、审批”,同时“对移动通信产品生产企业严格监管,并将移动电话的生产纳入国家指导性计划,由信息产业部根据市场需求和产业发展需要提出计划,报国家计委列入国家年度指导性生产计划,外经贸部根据上述计划批准生产所需配套件及零部件进口,并从严控制移动通信产品的进口。”这一规定形成了在国内生产手机,需要得到信息产业部和国家计委审批“牌照”的制度,也正是这一制度,促成了国产手机在21世纪初期的繁荣。 　　2. 山寨手机有着极强的生命力,价格因素绝对是目前山寨机与大牌厂商竞争的最强杀手锏,可能在诺基亚只能买到一部低端手机的钱,转而就足以买一部??能全面的山寨机。这对于一个不怎么了解手机的平常百姓来说绝对有着巨大的吸引力。山寨手机价格如此低廉,主要得益于台湾联发科公司研制出的高整合性、高稳定性且十分廉价的手机芯片。联发科公司向手机生产厂家们提供“一站式解决方案”,即将芯片、软件平台以及第三方应用软件捆绑出售,使原先需要几十人,一年多才能完成的手机主板、软件集成的设计和研发工作的手机生产没有了核心技术,降低了手机生产门槛,只要加个外壳和电池,谁都能用MTK提供的手机“半成品”生产出一部手机。 　　二、山寨手机背后的法律问题初探 　　山寨手机的规范是目前亟待解决的问题。作为一支后起之秀,山寨手机凭借其自身的优势,迅速扩张着自己的市场占有量,但是其本身存在着严重的法律问题,下面从三个主要的角度进行分析。 　　1. 山寨手机侵犯了名牌手机的商标权 　　侵犯商标权的山寨手机主要包括上述第一类和第二类山寨手机。 　　侵犯商标权主要指的是商标注册人的许可,在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相近似的商标的行为。 　　对于未经许可,根据我国《商标法》第40条规定,“商标注册人可以通过签订商标使用许可合同,许可他人使用其注册商标。”对于同一商品,指的是产品的性能,用途和原料方面完全相同的商品。其判断并不困难,按照我国目前采用的《商标注册用商品和服务国际分类表》(《尼斯分类》),凡属于同一商品类别、具有同一商品名称的商品即为同一种商品,目前我国已执行其第九版分类。山寨手机与其仿造的手机都应归类于第九类之中。 　　对于相近似的商标,由于我国商标法规定商标必须是可视性标志,因此,从视觉上判断基本无差别的商标可以认定为相同商标。近似商标在认定的过程中没有十分确切的标准,对于那些文字、字母等有音形意的商标,要看其音、形、意是否相同,也要从整体上看是否相同或类似。通常认为,在字母组合的商标中,只要字母顺序一致,有个别字母被替换的情况构成商标的近似。 　　山寨生产厂商是绝对没有接受正规名牌厂商授权的。并且与所仿冒的手机属于同一类产品,采用的是与被仿冒的产品相似的商标,因此,我们认为其构成对商标权的严重侵犯。 　　2. 山寨手机侵犯了名牌手机的外观设计专利 　　侵犯专利权的主要包括上述第一类和第三类手机。 　　我国《专利法实施细则》第二条第三款写明,外观设计是指对产品的形状、图案、色彩或者其结 合所做出的富有美感并适于工业上应用的新设计。 　　对外观设计专利侵权行为的认定,有三个步骤:首先,确定外观设计专利权的保护范围;其次,确定外观设计专利 产品与侵权产品是否属于相同或者类似商品