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中外合资公司股东拒绝出资法律责任以及实践操作 　　[摘要]在中外合资有限责任公司中，会出现部分股东不缴付后期出资，以致公司出资无法到位。根据我国现行相关法规，其他股东以及公司可以采取的民事、行政等途径寻求救济，追究不出资股东的相关法律责任。然而在实践操作中，在现行法框架下的救济途径都会遭遇一定的困境。在这一问题上，应当注重立法时的衔接，减少此类困境的发生。 　　[关键词]合资公司；拒绝出资；法律责任；困境 　　[中图分类号]F832[文献标识码]A[文章编号]1005-6432（2013）28-0057-03 　　问题的提出：甲中外合资有限责任公司，注册资本1000万元，实缴资本500万元，有股东A、B。A股东认缴出资300万元，已缴出资150万元，B股东认缴出资700万元，已缴出资350万元，章程约定A、B股东需在2012年×月之前，缴纳第二期各自出资。在×月前的一个月，B股东迟迟不进行出资准备，也无出资迹象，经A股东多次催缴仍不进行第二期出资，亦拒绝出售该股权。此时，根据我国现行法的规定，A股东可采取的措施有哪些？在实践中的操作性又如何呢？ 　　1根据《公司法》提起诉讼 　　11相关法律规定及分析 　　我国《公司法》对于股东拒绝履行出资义务的规定，仅有第28条第2款，言即：“股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。”就该法条可见，已出资股东向法院提起诉讼，应属正当。且，根据《公司法解释三》第13条第1款之规定：“股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。”该甲公司也可以作为诉讼主体对未出资股东提起诉讼。关于公司为何可以作为此类诉讼的主体，笔者更倾向于将公司作为主体的诉讼定义为“侵权之诉”。原因有二，其一是章程是股东之间的约定，公司不作为章程的签订主体，无法从章程中获得股东的承诺。其二，股东拒绝履行出资义务，对于公司的资本充实产生的损害，基于此，公司产生了对未履约股东的诉权。 　　12实践操作以及困境 　　如果采用基于《公司法》以及《司法解释三》提起诉讼的方式??可能会产生以下一些问题。 　　（1）小股东无法让公司提出诉讼。通常在公司运营中，大股东是公司公章的实际掌控者，小股东无法以公司名义出具任何文书，从而也无法提起诉讼。 　　（2）无论是以公司名义还是以股东名义提起诉讼，都必须证明该未缴纳出资的股东确实在约定缴纳期间到期后，仍然未缴纳出资。即该拒绝出资的股东已经实际违约或实际侵权。在缴纳期限未到之前，即使该未出资股东态度消极，其他股东也无能为力。 　　（3）股东以自身名义提起诉讼，又意图在到期前提起诉讼，需证明该未出资股东预期违约之存在。但无论是到期后起诉还是以预期违约为由起诉，都可能产生同一个问题：遭到行政机关的处罚。下文将详细讨论行政途径。 　　2行政途径 　　21现行法律规定 　　《〈中外合资经营企业合营各方出资的若干规定〉的补充规定》第2条：“中外合资经营企业的投资者均须按合同规定的比例和期限同步缴付认缴的出资额。因特殊情况不能同步缴付的，应报原审批机构批准，……” 　　笔者认为，根据此条之规定，如果各股东能够协商一致，向商委报批不失为一个办法。《公司法》第200条，“公司的发起人、股东虚假出资，未交付或者未按期交付作为出资的货币或者非货币财产的，由公司登记机关责令改正，处以虚假出资金额百分之五以上百分之十五以下的罚款。”《中外合资经营企业合营各方出资的若干规定》（下称《合资出资规定》）第6条：“合营各方缴付第一期出资后，超过合营合同规定的其他任何一期出资期限三个月，仍未出资或者出资不足时，工商行政管理机关应当会同原审批机关发出通知，要求合营各方在一个月内缴清出资。未按照前款规定的通知期限缴清出资的，原审批机关有权撤销对该合营企业的批准证书。……” 　　22实践操作以及困境 　　（1）从理论上看，如果中外双方由于无法按期履行出资，可能会不同步履行出资，可以向商委重新报批。但实践操作中，何为特殊情况，何种情况会通过审批，以及如果大股东拒绝出资也拒绝向商委提出重新审批，则该审批程序的实施仍不具有可操作性。 　　（2）根据《公司法》第200条的规定，一旦逾期，将面临登记机关，即工商局的罚款处罚。就该法条本身来看，其并未明确表述处罚对象究竟为公司还是为出资之股东。根据语言之表述，“公司发起人、股东”是该条款的主语。似乎工商局的实际处罚对象应为未出资的股东。然而，根据笔者向上海地区工商局咨询的结果，此项处罚的主体同时是公司和未出资股东。因此，对于已出资股东来说，实际也无辜遭受牵连。 　　（3）根据《合资出资规定》之规定，中外合资企业可能会遭受企业被注销的命运。虽