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对特殊普通合伙制度思考 　　摘 要：2006年《合伙企业法》修订的6大突破中，最引人注目的即引入了特殊的普通合伙企业与有限合伙企业的规定。本文将重点从我国目前《合伙企业法》中特殊的普通合伙制度立法起源和特点进行思考，由此一窥目前该制度的发展方向。 　　关键词：特殊的普通合伙；有限责任合伙；专业服务机构；有限责任与无限责任 　　中图分类号：D920.4 文献标识码：A doi:10.3969/j.issn.1672-3309（x）.2011.08.29 文章编号：1672-3309（2011）08-73-02 　　 　　2006年《合伙企业法》进行了较大的修订，其中突破性引入了特殊普通合伙企业制度，无疑是修订的一大亮点。一方面，它是进步的，这一新的合伙形式植根于普通合伙，又基于现实对其进行了改进从而更适应特定行业的发展；另一方面，它存在缺陷，特殊的普通合伙制度在我国处于萌芽阶段，对比英美国家已形成的《有限责任合伙法令汇编》、《修订统一合伙法》[1]，我国《合伙企业法》仅用5条规定概括整个制度，明显还需进一步的思考和完善。 　　一、特殊的普通合伙的产生 　　《合伙企业法》第55条规定，特殊的普通合伙企业是以专门知识和技能为客户提供有偿服务的专业服务机构所采用的企业形式，常见如会计师事务所、医师事务所等，该制度借鉴于英美的有限责任合伙。有限责任合伙(Limited Liability Partnerhip)，即在特定条件下，合伙人对合伙债务承担有限责任的一种新型合伙形式。[2]特殊普通合伙的出现缘由与英美国家有限责任合伙极其相似，不妨从有限责任合伙中着手探究特殊普通合伙的起源。 　　（一）有限责任合伙的产生背景 　　美国有限责任合伙产生的导火索是20世纪90年代的一桩诉讼案，得克萨斯州某律师行的合伙人卷入当地储贷协会欺诈案，美联邦存款保险公司起诉律师行上百名合伙人要求承担无限连带责任。[3]审判结果让许多无辜的合伙人承担巨大责任，自此事务所合伙人的个人责任诉讼层出不穷，这类结果上符合法律但原则上违背公平的案例引起了人们思考。为解决这类专业服务普通合伙企业面临的巨大风险，德克萨斯州1991年修订合伙企业法时增加规定：“一个专业合伙的合伙人对其他合伙人、雇员在提供专业服务时的错误、不作为、疏忽、缺乏能力或渎职行为，除其在合伙中的利益外，不承担个人责任。”[4]这一立法被迅速响应，各州纷纷推进有限责任合伙的立法，有限责任合伙制度逐渐在美国得到确立。 　　（二）特殊普通合伙的产生缘由 　　不难看出，我国特殊的普通合伙也是在合伙企业规模扩大、人合性被突破的基础上产生的。有限责任合伙和特殊普通合伙都是对传统合伙责任形式的一种补充。传统合伙基本特点是共同出资、共同经营、共担风险，合伙人负无限连带责任，其基础是合伙人间的互相了解。而过去的专业服务机构以合伙人的专业技能为核心，规模小且潜在债务风险高，无限连带责任较适合此类机构的执业特点。[5] 　　但随着全球贸易流通，专业服务合伙不断扩张，众多的合伙人之间不了解甚至不认识彼此[6]，加之合伙特有的执业特点――任何合伙人都可代表合伙相对独立的执行业务，合伙人可能要对不认识的其他合伙人的行为承担无限责任，这种责任形式明显有违合伙本意。故特殊普通合伙创设出新的责任形式：要求合伙人因有无过失而有区分的承担责任，使合伙内部责任分担更公平从而降低合伙人的从业风险。 　　特殊的普通合伙制度得以设立，也体现了商事法律中公平价值的上升。一直以来商事领域往往重效率多于公平，传统合伙中的无限连带责任能提高合伙责任承担能力从而具有竞争力，给交易相对人更多的信心。而特殊普通合伙内部基于过错有区别的承担责任形式，更加侧重于内部公平。随着商事交易的发展，曾经的效率核心主义已经被公平价值上升所突破，公平对效率的衡平作用显得更为重要，[7]特殊普通合伙制度在我国的诞生也体现着我国商事领域中新的衡平理念的出现。 　　特殊普通合伙能促进专业服务机构的发展，该制度把合伙人从无条件的无限责任中解放出来，内部从业风险大大降低，突破了合伙人的人合性，使得更多的合伙人能够加入机构，合伙企业从地域上和层级上都极大的扩展。合伙机构的扩大催生了特殊普通合伙制度，相应的这一制度保障并促进了合伙机构的发展。同时，以过错为基础区分责任的形式能够更有利地约束合伙人的行为，要求其对自己的行为负责，从而促使合伙人在执业中更谨慎且以合伙利益为优先。 　　从上述原由中可以看出特殊普通合伙的出现存在一定必然性和极强的适应性，是现代合伙企业发展趋势的体现。该制度的引入是进步的，但如何能把握好特殊普通合伙中有限责任的尺度，我国仍需作出更为详细的规定。 　　二、特殊普通合伙的责任形式 　　特殊的普通合伙制度中最大的创新就在于构建其新的责任承