拉丁法族合同外责任对我国侵权立法启示.docVIP

拉丁法族合同外责任对我国侵权立法启示 　　[摘要]深受罗马法传统影响的拉丁法族民法学使用“合同外责任”作为与合同责任并列的把手。把物权以外的关系两分为合同之债和侵权之债被认为是罗马法以来的传统，后经过潘德克吞学派的改造，债法独立成编，作为提携物权关系以外所有民事关系的一级把手。这种对社会关系的抽象化和概念化造就了完美的潘德克吞民法体系，但却牺牲了社会关系的个性。随着因侵权关系的绝对性逐渐溢出了具有相对性的债的传统框架，同时在侵权救济中出现了越来越多的与债的本质不符的救济方式游离在债的框架之外。在这样的内外压力下“债化一切民事关系”的传统民法理论体系框架面临挑战。拉丁法族使用“合同外责任”作为提携侵权法的把手对我国的侵权立法是一个很好的启示。 　　[关键词]合同外责任；合同责任；侵权之债 　　[中图分类号]D90 　　[文献标识码]A 　　[文章编号]1003-8353(2009)04-0155-04 　　 　　一、“合同外责任”在拉丁法族使用的学术传统 　　 　　Giovanna Visintini教授在意大利法律百科全书中把这个术语和合同责任放在一起进行了详细的解释，他认为，两者都是民事责任的类型，区别在于前者来自债的不履行，后者来自侵权行为。这种区分不仅仅存在于传统的学说中，也存在于现实的规范中，被立法者所认可。其中在意大利民法典中被认为规定合同外责任的法条包括放置在债的一编中的2043条侵权赔偿，2048条家长、监护人、老师的责任，2049条主人或者雇主对佣人或雇员的责任，2050条危险责任，2051条看护人责任，2052条动物致害引起的责任，2053条建筑物致害引起的责任，2055条交通运输工具致害引起的责任；还包括债编之外的职员责任。在哥伦比亚民法典的网络版本中，第2341条的题目是合同外责任(RESPONSABILIDADEXTRACONTNACTUAL)，规定的内容是侵权责任。 　　为了解这个术语在拉丁法族法学界的实际情况。笔者以罗马第二大学图书馆藏书作为搜索范围，对意大利文和西班牙文著作的名称做了一个小范围的调查，查阅了从1943年至今出版的近180部有关民事责任的著作，发现其中有31部西班牙文著作的题目中包含这个术语，11部意大利文著作的题目中包含这个术语。比如智利教授Pablo Rodriguez Grea在其著作《合同外责任》(《responsabilidad extracontractual》)中集中论述了非法行为(el acto ilicito)引起的责任，书中的合同外责任的内容和我们所说的侵权责任相似。 　　尽管罗马法尚未形成真正的责任概念，在原始文献中出现的是“债”(在优士丁尼的法学阶梯中“债”的含义为“债”为法锁，约束我们根据城邦的法偿付某物)，并没有出现“合同外责任”这个术语，当代罗马法学者大多仍然认为“合同外责任”还是一个来源于罗马法的概念，并将合同外责任等同于阿奎利亚责任，而阿奎利亚责任又被罗马法学者一致认为是现代侵权责任的起源，因此合同外责任指称侵权责任被视为自罗马法以来的法学术语传统。 　　墨西那大学的Giovanni Rotondi教授在其《从阿奎利亚法到民法典1151条》一文中。多次使用了合同外责任(responsabilita extracontrattuale)，并指出法国、意大利及德国民法典和普鲁士及奥地利民法典在合同外责任的规定上是不同的，他们放弃了在对待dolo和colpa上的每一个区别。其中Rotondi教授用合同外责任指称阿奎利亚法责任，并将其等同于侵权责任使用。罗马二大的斯奇巴尼教授在论述罗马法中的契约外责任时，提到侵权造成的损害是在合同领域之外，在意大利民法体系中属于合同外责任，在罗马法中有一个非常有名的规范侵权法的责任是阿奎利亚法，在一些国家的法律体系中把合同法外的责任又称为阿奎利亚法责任，如果给对方造成损害，就要对产生的这种损害承担损害赔偿责任，这就是损害赔偿之债。”在这里我们发现侵权之债和合同外责任是等同的。比萨大学的马里奥教授在出访中南财经政法大学时，在其做的“专家责任”的讲座中，指出“罗马法的责任制度源于《阿奎利亚法》的观点。依该法，其原则是：对造成业已存在的义务关系之外的不法侵害，有过错就要被惩罚。这一原则即构成了被称为契约外责任的一般原则，根据其始源，它又被称为‘阿奎利亚责任’。”这里“契约外责任”是“合同外责任”的又一名称。 　　从拉丁法族学者们使用“合同外责任”(或“契约外责任”)的语境来看，“合同外责任”是一个具有共识理解的法律术语，即我们所说的侵权责任；从他们观点存在的时间跨度来看，“合同外责任”这一概念的使用是一种学术传统。 　　 　　二、“合同外责任”在其他法域的使用情况 　　 　　事实上“合同外责任”