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斡旋犯罪罪数问题浅析 　　摘 要：本文从《刑法》第三百八十八条入手，针对理论界和司法界存在的一些不同观点，在参考了有关文献后，从“斡旋受贿罪”的概念及构成、与一般受贿罪异同等方面对斡旋受贿罪的认定提出一些观点，希望能对该法条在立法和司法实践上起到一定的促进作用。斡旋受贿罪与一般受贿罪的主要区别是在客观方面表现不同，即它是利用本人职权或地位所形成的便利条件，通过第三人的职务行为，为请托人谋取不正当利益，从中索取或收受请托人财物。认定斡旋受贿罪的关键在于如何认定利用本人职权或地位所形成的便利条件。 　　关键词：刑法；斡旋受贿罪；认定 　　 　　一、斡旋受贿罪的概念、构成及其特点 　　根据刑法第三百八十八条的规定，国家工作人员利用本人职权或者地位形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为，为请托人谋取不正当利益，索取请托人财物或者收受请托人财物的，以受贿论处。对此种行为，理论上有称斡旋受贿罪的，也有称间接受贿罪的。所谓“斡旋”有居中调解之意，要居中调解就必须具备一定的身份和地位条件。对行为人利用他人的职务之便为请托人谋取不正当利益，从中收受财物，之所以要按犯罪论处，主要不在于有第三人的职务行为，而在于行为人在利用他人职务时是以本人的职权或地位作基础，他拥有某种足以对第三人的处境产生影响的权力或地位，从而对第三人产生压力或控制力。从收受贿赂对象看，行为人是直接的，不存在间接获取的问题。斡旋受贿犯罪能反映因斡旋而收受贿赂之意，充分体现了犯罪行为的因果关系。斡旋受贿人与其他公务人员之间只需具备一般的身份或地位关系，即可构成受贿罪，即只要立于国家工作人员的地位实施斡旋并为他人谋取了不正当利益即可。 　　从我国刑法的规定来看，斡旋受贿罪的构成要件必须符合下列条件：1、斡旋受贿罪的主体是特殊主体，即国家工作人员。非国家工作人员不能成为本罪的主体。2、主观方面是直接故意，即行为人明知利用自己的职权或地位形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为，为请托人谋取不正当利益而索取或者收受他人财物的行为会损害国家工作人员职务行为的廉洁性，侵犯国家机关、单位正常的管理活动，却希望这一结果的发生。间接故意和过失均不能构成本罪。3、侵害的客体是复杂客体，即国家工作人员职务行为的廉洁性以及执政党和政府的威信。4、客观方面表现为行为人实行了斡旋受贿行为。即利用本人职权和地位形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为，为请托人谋取不正当利益，索取请托人财物或者收受请托人财物的行为。 　　从斡旋受贿罪的概念和构成来看，斡旋受贿具有三个方面的特点：首先，行为人利用了本人职权或地位形成的便利条件，这是成立斡旋受贿行为的前提基础。所谓“职权”，从字义上看，指的是行为人职务范围内的权力；“地位”，指的是行为人所在的领导岗位，在领导身边工作或者担任特殊工作对其他国家工作人员所形成的影响力。其次，通过其他国家工作人员职务上的行为，而不是直接利用自己职务范围内的权力。第三，索取或者收受了请托人的财物。第四，为请托人谋取的是不正当利益。 　　 　　二、斡旋受贿罪与一般受贿罪的区别 　　斡旋受贿罪与一般受贿罪在主体、客体及主观方面均没有什么不同，两者的区别主要在于客观方面以及所谋取的利益的属性方面。 　　一般受贿罪中行为人收受贿赂，获取非法利益，不需通过其它途径，而是利用自己职务上的便利，利用自己主管、经管某种公共事务的权力，为他人谋取利益。而斡旋受贿罪中行为人收受贿赂，获取非法利益是利用本人的职权或地位形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为为他人谋取不正当利益，而不是直接利用自己职务范围内的权力。故斡旋受贿罪与一般受贿罪的区别可以总结为以下几个方面：1、一般受贿的行为人直接利用本人的职务之便就能实施犯罪行为，而斡旋受贿行为人必须利用本人职权或者地位形成的便利条件，并通过其他国家工作人员职务上的行为才能完成犯罪全过程。2、一般受贿罪只要为请托人谋取利益即可，至于利益是否正当则不论，而斡旋受贿必须是为请托人谋取不正当利益。3、一般受贿罪中索取贿赂的不以为请托人谋取利益为必要要件，而斡旋受贿无论是索取贿赂还是收受贿赂，都必须是为请托人谋取不正当利益。可见这两种受贿形式在犯罪构成方面各有其构成要件，且斡旋受贿罪的要件要严于一般受贿罪。两者之间有严格而明确的界限，属于贿赂犯罪中相互并列而不是属种或者交叉的犯罪形式。当行为人与第三人存在着职务制约关系时是定一般受贿罪还是斡旋受贿罪，应当根据请托事项是否属行为人职权范围来划分。凡请托事项属行为人职务范围内的事，即行为人有权命令、指示、决定第三人完成请托事项的，应定一般受贿罪。凡请托事项不属行为人职务范围，即行为人无权直接命令、指示或决定第三人完成请托事项的，他只有凭借职权或地位影响，才能通过第三人