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民族习惯法与现行法融合与对立探究 　　摘要：改革开放以来，我国逐渐建构了有中国特色的社会主义法律体系，但是我国民族众多，各民族间存在着文化的差异，在法律的贯彻执行中也就必然存在着民族习惯法与现行法的角力与融合。本文以新疆柯尔克孜族家庭财产分配与继承制度为研究对象，探索如何在民族习惯法与现行法存在融合与对立的情况下，寻求两者之间的平衡，为新疆的繁荣与稳定贡献力量。 　　关键词:习惯法；现行法；融合；对立；柯尔克孜族 财产 　　中图分类号：D920 文献标识码：A文章编号：1672-1578（2010）10-0079-03 　　 　　1、柯尔克孜族习惯法与现行法及相互关系概述 　　每个民族在长期的历史发展过程中必然会产生其特有的风俗习惯、文化心理以及待人处世、处理社会事务的、经过长时间的民族文化积淀而刻入其身心的传统习惯和规则，这些规则和习惯在没有法律或者说是法律尚未形成之时它扮演了法律的角色。 　　现实中，我们不得不承认也不能忽视它的存在及效用（也可以说它在本民族①中或者是在本部落区域内）和“公正”解决纠纷的作用。 　　本民族的人从小就接受这种规则和流传的制度，在成长过程中不断吸收和内化它。我把这套制度认为是现行法律制度之外的亚制度，而这套亚制度是以民族习惯法为支撑的。正是在民族习惯法的支撑下，这套民族间维系稳定的亚制度才得以生根、发芽。 　　一些民族地区，许多人不知道现行法律法规对他们的行为是如何调整的或是如何规定的，但是凭借着历史流传下来的这套制度和习惯规则，他们完美的处理了他们之间的诸如矛盾和纠纷。很多人一生几乎从不与法律打交道，但是他们的村落文明、规整，人与人之间关系融洽是许多法律实施得较好的国家或城市都难以企及的。 　　我们用心观察，不难发现其实他们遵守的那套规则很多都被现行法所确认了，它们是抽象的法律再现。柯尔克孜族遵守他们的制度与习惯，也就自然而然的成为守法的公民（这里的前提是没有现行法与习惯法的冲突）。 　　与此同时，柯尔克孜族间存在的习惯法也是不容忽视的。因为法律追求的是普适性，它希望把这个国家的每一个公民都纳入到自己的调整范围之内，加之中国在现代法治中不断移植和借鉴西方的法律制度，而西方的法治背景和法治发展历程都与中国有着极大的差别。 　　西方的法治是建立在市民社会的基础上的，它更注重人们之间建立契约来维系社会稳定以及人们之间和谐的人际关系。中国社会则多为熟人的社会，民族间特别是处于同一区域内的人依靠的大都是相互间的信任、长期建立起来的熟识，更进一步说是内心的道德自律，如果在这种小圈子里不守信的话，将来可能很难在这个圈子中立足，在这种社会里，人们则是通过这种不得不遵守的制度来维系人与人之间的秩序的。 　　这其中的差别造就了中国法律实施中的现行法与民间遗存的法的矛盾和抵触。处于社会转型中的中国，随着各个民族之间逐渐趋同，法律与民族习惯法逐渐相融合，一些比较适合于处理民族事务的法律法规逐渐成为调整民族间各种纠纷的基干，民族的习惯法与现行法融合；另一面，也存在民族习惯法与现行法矛盾对立，两者角力的现象。从维护社会稳定、合理调整民族间关系出发，我们无法判断并断言哪一种法是对民族地区社会发展是有利的、是最适合调整这个民族之间产生的各种矛盾纠纷的，这也是我要探讨的。 　　2、从柯尔克孜族的习惯法来看民族习惯法与现行法的融合与冲突 　　随着时间的推移，社会经济文化的发展与进步，各民族间的差异越来越小，有的民族的一些习惯法甚至完全消失了。但有的民族的风俗习惯以及处理问题的规则及制度却始终存在，面对现行法律的实施仍然表现得很强大，仍然在调整民族间的各种问题及纠纷方面起到举足轻重的作用。下面我们通过柯尔克孜族的家庭财产分配与继承来分析此问题： 　　2.1 柯尔克孜族的家庭财产分配。新疆柯尔克孜族在长期的游牧生活中逐渐形成了解决本民族间各种问题的习惯法。新中国成立以前由各个部落的首领组成一个比的法庭，依靠民族习惯法解决部落内部成员间的争执。而在本部落内部一般由享有威望的老人即阿克萨卡尔主持解决部落内部成员间的争执，一般是损坏什么东西就赔什么东西、杀人偿命，偷盗砍手等类似于同态复仇的解决纠纷的方式[1]。 　　新中国成立后，柯尔克孜族被纳入到了国家现行法律的体系中，但是习惯法仍然起着重要的作用，特别是解决牧场纠纷时还多依据习惯法，只不过主持的人由阿克萨卡尔变成了各级干部。 　　柯尔克孜族在家庭财产分配中，以前是已婚的儿子结婚后大多数不和父母分居，少数有经济能力的家庭或者多子女的家庭另立帐篷分居。在分家时完全由父母做主分给什么就给什么，儿女没有说话的权利。父母的房子和耕地留给最小的儿子，其他财产平分。如果父亲没来得及给儿女分家就去世了，就由长子主持分割，大部分财产分给幼子，其余部分按年龄分配，年幼