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构建符合中国国情量刑程序之设想 　　摘 要：定罪的准确与量刑的适当是现代法治社会对整个刑事审判工作的衡量标准。然而，长期以来，我国在“重定罪、轻量型”传统思想影响下，忽视量刑问题。量刑不公引发司法不公、司法公信力下降等问题日益引发法学界和实务界的关注，一些典型案例量刑的公正性遭到社会公众的质疑。究其原因，主要是现行量刑模式缺乏一个良好的程序制约，法官自由裁量权滥用的可能性大，难以保证量刑的公正。近年来，量刑规范化改革的呼声越来越高，构建独立量刑程序成为解决量刑不公问题的主流观点。?? 　　关键词：量刑程序；相对独立；自由裁量权?オ? 　　有关法官自由裁量权过大、“同罪不同刑”的争议始终不绝于耳，比如，曾轰动一时的许霆案，前后两次判决存在巨大差异，其跌宕起伏震动了整个社会，吸引了无数关注的目光，如今终于尘埃落定，但整个社会对此案的关注却远未结束。究其深层次原因，主要是我国将量刑权的制约问题囿于实体法研究领域，没有从程序制约这一维度审思制约量刑权的有效对策，所以难以从根本上克减量刑失当现象，量刑规范化改革已是势在必行。?? 　　一、 量刑的概念?? 　　 量刑的概念，中外学者都给出了自己的定义，但笔者赞同马克昌、高铭暄教授的观点：“量刑，亦称刑罚裁量，是指人民法院根据行为人所犯罪行及刑事责任的轻重，在定罪并找准法定刑的基础上，依照刑法关于量刑原则和量刑情节的规定，决定对犯罪分子是否判处刑罚，判处何种刑罚、刑度或者所判刑罚是否立即执行的刑事审判活动。”?? 　　二、 中国量刑现状和弊端?? 　　我国现行刑事诉讼法并没有规定单独的量刑程序，甚至相关法律规定也几乎没有，而是将量刑和定罪合二为一，在同一庭审程序中一起解决。这种量刑运作模式在实践中暴露出很多弊端。?? 　　 一是加重“重定罪、轻量刑”错误思想，淡化执法者对量刑重要性、特殊性的认识。这种模式在实践中往往表现为控诉方对量刑指控的缺失，直接导致辩护方在量刑辩护上缺乏明确针对对象，辩护角度和力度不够，辩护律师一边作无罪辩护，一边又提出从轻减轻量刑意见的自相矛盾现象时候出现。?? 　　 二是使得法官自由裁量权缺乏有效规制。我国实体法在刑罚裁量上的规定过于原则和宽泛，这种粗放型的立法模式给了法官相当大的自由裁量权，容易导致权力滥用和法官个人决断。而庭审对量刑又不重视，量刑过程主要是庭下评议时做出，这款决策过程的不透明、不公开，无法从根本上保证量刑的公正。?? 　　 三是弱化当事人权利保障、影响司法权威。定罪与量刑混合庭审模式中，没有独立的量刑程序，被告人无法就量刑问题充分发表自己的辩护意见，被害人也没有机会充分表达自己的控诉，实际上双方权利均被弱化。隐秘状态下做出的裁量结果，无论本身多么公正，也难以让人心服口服，实践中大量上访案件都是由于当事人对量刑不满引发的。?? 　　三、构建我国量刑程序的设想?? 　　 （一）独立与相对独立量刑模式的利弊?? 　　 我国需要什么样的量刑程序？目前理论界主要有两种不同观点，即独立量刑程序和相对独立量刑程序。前者指，法院先就定罪问题开庭，然后休庭评议，在确定被告人有罪及具体罪名后，将定罪结果告知控辩双方及被告人给予合理准备时间，再专门就量刑问题进行第二次开庭。后者指，将庭审分成定罪程序和量刑程序，先调查定罪证据并进行答辩，定罪程序结束后法庭继续审理，在假设指控罪名成立的前提下进行量刑证据调查和答辩，除非特殊情况一般中间不休庭。?? 　　 笔者认为，在我国设立独立量刑程序时机尚不成熟，理由有：一是我国没有建立刑事案件分流制度，如果定罪与量刑严格分离，意味着绝大部分案件必须要多开一次庭，现在司法资源无法承担因此而增加的巨大工作量；二是我国法官集定罪与量刑职能于一身， 没有必要将定罪与量刑严格分离进行；三是我国实行的是法院独立审判制度，法官在法院授权范围内行驶职权，对无权决定的案件不能当庭认定证据，更不能宣判，必须休庭履行内部审批程序后才能决定，设立专门的量刑程序只不过又多了一个形式，增加了一道程序而已。 ?? 　　（二）构建我国量刑程序的具体设想?? 　　中国国情决定我国应当设立相对独立量刑程序。本文拟以被告人是否认罪为标准，将量刑阶段与定罪阶段的关系二元化，分为定罪阶段与量刑阶段的分离模式与合一模式。前者是指在被告人不认罪的案件中， 定罪问题与量刑问题在程序上分开进行，在确定被告人的行为已经构成犯罪以后，再进入量刑阶段；后者是指在被告人认罪的案件中，定罪问题与量刑问题在同一程序中进行。?? 　　1.定罪阶段与量阶段分离模式?? 　　该模式针对被告人不认罪的案件，具体设想如下：（1）定罪阶段。在控诉方宣读起诉书（状）之前，审判长宣告庭审围绕起诉书（状）中指控的犯罪事实是否存在以及指控的罪名是否成立进行。在法庭调查和法庭