浅议监理工程师法律责任.docVIP

浅议监理工程师法律责任 　　中图分类号：D9 文献标识码：A 文章编号：1671－7597(2008)0710172－01 　　监理工程师的法律责任，概括起来有以下三类：即民事责任、行政责任和刑事责任。这是由建设工程的法律法规体系所决定的。作为一名监理工程师，必须清楚自己所承担的法律职责，依法监理。 　　 　　一、民事责任 　　 　　（一）涉及监理民事责任的法律规定 　　《建筑法》规定：“工程监理单位不按照委托监理合同的约定履行监理义务，对应当监督检查的项目不检查或者不按照规定检查，给建设单位造成损失的，应当与承包单位承担连带赔偿责任。” 　　《合同法》规定：“有偿的委托合同，因受托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。……委托人超越权限给委托人造成损失的，应当赔偿损失”。 　　《建设工程质量管理条例》规定：“监理单位在监理过程中因过错造成重大经济损失的，应承担一定的经济责任和法律责任”。 　　监理单位是建筑市场的主体之一，但监理单位并不对建设工程的质量、投资和工期的合同目标承担任何实施义务。概括地讲，“建设工程合同”明确了承包人对工程质量的全部和终身的责任，划分出了发包人与承包人对合同期和费用责任的分担办法，也就是明确了合同主体双方（而不是三方）对“建设工程合同”三大目标（质量、进度、投资）的实现责任。监理对三大目标不负直接实施责任，但不等于监理不负其它责任，监理单位（监理人）只对建设工程的质量、投资和工期三大目标的实施承担监督、检查和验收的义务，在目前应该说承担部分监督、检查和验收的义务。 　　监理人对工程三大目标应负的责任，应体现在发包人和监理人签订的《监理合同》中。《合同法》规定：建设工程中发包人与监理人的关系属于“委托合同”关系。“监理的建筑市场主体”的身份和地位，并不是体现在“建设工程合同”的主体中，而是体现在“委托合同”的主体之中。 　　综上所述：因为监理人不是“建设工程合同”的主体，所以监理人就不存在因为承包人的违约而对承包人承担责任的问题，因不可抗力导致委托监理合同不能全部或部分履行，监理人也不承担责任。在FIDIC合同条件中，多处出现这样的阐述：监理应认真、勤奋地工作，为委托人提供与其水平相适应的咨询意见，公正维护各方面的合法权益。这些都强调了监理人在“工程建设合同”中的特殊地位和法律关系。 　　 　　（二）监理人需要对自己的违约而对委托承担责任 　　作为委托合同的主体，监理单位必须对其在委托合同履行中的违约承担民事责任。 　　工程监理的主要内容是控制工程建设的投资、进度和质量；进行工程建设合同管理，协调有关单位间的工作关系。具体的工作要求主要通过《监理合同》来体现。 　　1. 监理单位的违约没有给委托单位造成损失时，可以承担支付违约金的责任。 　　监理单位在《委托监理合同》责任期内的合同义务，无论如何细分和描述，都可以归结为《合同法》中阐述的监督、检查、验收加上咨询服务。在履约过程中，就工程的质量方面，凡是对承包人的工作该检查的没有检查、该核验的没有核验、该通知的没有通知、该不同意的批准了、该返工的验收了，这些不论是否造成不良后果，就是没有履行合同义务，就是失职；就工程的进度方面，如果承包人没有按照合同的要求来组织项目的实施，以至于有可能影响合同工期目标的实现，而监理单位对此又没有提出预控意见，那么，不论是否造成不良后果，监理单位就是没有发挥作用，就是失职；如果业主按合同规定应该提供的条件没有提供好，有可能影响工期而导致业主承担违约责任，这时监理单位也没有提出预控意见，那么，不论是否造成不良后果，监理也就失去了服务的作用，也就是失职。 　　但是，上述所述的监理单位没有履行合同义务的失职和违约，其实施责任都是在承包方和发包方，对于监理而言只是没有发挥作用。没发挥作用最多等于没有参加。所以按照“监理单位不对建设工程合同主体的发包人、承包人的任何违约行为承担任何责任”的论点，监理人的失职与建设工程合同履行并没有必然的因果关系，自然也构不成委托人的损失。那么，委托人委托监理的意义又在哪呢？项目法人委托监理，与其说是发包人处于对其投资的社会效益的责任感，不如说是处于其投资的自身效益的利益感。委托人委托监理的意义，首先是为了保护发包人的合法利益，其次才是维护合同双方的合法利益。当然，监理参与不仅要维护发包人的利益，而且还要维护承包人的合法权益。但是，在“建设工程施工合同”双方当中，社会公认的弱者（是指在工程专业方面）是发包人，而不是承包人；对发包人利益的潜在侵害者是承包人，也不是监理人。监理人的失职行为可能诱发潜在侵害者成为事实侵害者，但决不存在着因果必然。侵害者应该对其侵害行为全部负责；监理作用的本质就是预防。 　　对于这样的违约，如果委托合同有约定时，监理单位应该根据约定