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股权众筹主体关系及法律性质分析

股权众筹主体关系及法律性质分析   【摘要】股权众筹作为一种新兴互联网金融模式备受初创企业和草根投资者的追捧。然而,由于我国目前并未出台相关法律法规明确股权众筹的性质和监管,其融资行为本身和众筹平台的运作均存在诸多风险。本文认为股权众筹实质上具有公开发行证券的特征,并借鉴美国JOBS法案建议在保护市场活跃性的前提下改善我国《证券法》的监管方向:将股权众筹纳入公开发行证券的范畴;明确适用投资者保护的规定,从而让股权众筹这一新型融资模式接受证监会的监管,保障互联网金融创新成果,促进互联网金融持续、健康、有序地发展。   【关键词】股权众筹;大家投;公开发行;JOBS法案   中图分类号:D92文献标识码A文章编号1006-0278(2015)12-060-02   近两年,互联网金融发展地如火如荼。进入2014年,股权众筹掀起互联网金融新一轮高潮,并不断引发业界关注。   ??权众筹(Securities-based Crowdfunding)融资模式起源于美国,与非股权众筹不同,是一种风险较高、期限较长的投资行为,指初创企业通过众筹网络平台将所需融资项目情况、融资需求及出让股份公布在众筹平台上,由注册的合格投资者认购股份,支持创业项目的发展,投资者获得一定的股权(而非实物)作为回报。①作为国内首家股权众筹平台的大家投,成立于2012年9月14日(并于12月10日正式上线)②。大家投号称是中国首个“众筹模式”天使投资与创业项目私募股权投融资对接平台,多项数据均排在行业前列。   一、主体及其法律关系   大家投在股权众筹运营过程中涉及项目融资人(创业者)、投资人、众筹平台和资金托管机构四个主体。   第一,项目融资人借助平台展示项目资讯,领投人认投项目,项目融资人对领投意向进行确认,即与领投人达成融资合意,领投环节结束。项目融资人继而与平台签订融资居间协议;同理,平台向投资人提供订立投资合同的媒介服务,形成居间合同关系。在大家投平台上,居间人的权利有所削减:作为委托人的项目融资者并不需要承担向作为居间人的平台支付报酬的义务;对于平台未能促成合同成立的,无论是投资人还是项目融资人也都无需向平台支付居间活动的必要费用。平台并不对项目进行实质性审查,造成投资人利益损害的,并不承担损害赔偿责任,而用风险补偿金代替。作为居间人的平台除了提供媒介服务,还积极引人专业律师为融资的各方主体提供相应的法律服务,如提供促成投资人与目标公司股东签订增资扩股协议、股权转让协议、项目尽职调查和投资条款咨询等。由此看来,在三方约定中,平台承担的居间义务和平台享有的报酬请求权都比《合同法》规定的更为细致,相对来说义务更重了权利也更大了,平台是否纯粹承担居间人的角色值得探讨。   第二,跟投人在融资期限内认投满额后,领投人与跟投人会转向线下签订合伙协议,进而设立有限合伙企业,以有限合伙企业形式注资由项目融资人设立的项目公司,两者签订投资协议,由领投人作为普通合伙人,跟头人作为有限合伙人,领投人负责与项目融资人之间签订股权转让合同。根据《中华人民共和国合伙企业法》中对有限合伙企业的规定,有限合伙人享有对基金事务拥有建议和投票表决权、知情权、获得合伙投资收益的权利以及转让合伙利益的权利。但有限合伙人也不得参与合伙基金日常业务的管理和控制,否则不得享有有限责任的保护。普通合伙人在享有权利的同时需要履行出资义务、对合伙债务承担连带清偿责任、信息披露义务、信义义务以及遵守有限合伙协议的义务。纵观大家投有限合伙企业的设立和领投人、跟投人的职责规定,其运作和合伙人的权利义务均符合《合伙企业法》中关于有限合伙企业的规定。   第三,通过“投付宝”转账,平台独立于资本运作,投资人与资金托管方之间是委托关系。其中委托人是投资人,受托人是兴业银行,托管事项为照投资人的意见分批次将“投付宝”内的投资款转入目标项目公司基本账户并保障“投付宝”的账户资金安全。   二、股权众筹的法律性质分析   2014年12月18日,中国证券业协会起草了一份《私募股权众筹融资管理办法(试行)(征求意见稿)》(以下简称《办法》)。《办法》第二条对其适用范围进行了明确:“本办法所称私募股权众筹融资是指融资者通过股权众筹融资互联网平台(以下简称股权众筹平台)以非公开发行方式进行的股权融资活动。”中国证券业协会认为,通常情况下,选择股权众筹进行融资的中小微企业或发起人不符合现行公开发行核准的条件,因此在现行法律法规框架下,股权众筹融资只能采取非公开发行。③   下面,笔者将结合我国现行法律法规和股权众筹的特点分析股权众筹的性质。   (一)股权众筹是证券发行   根据《中华人民共和国证券法》(以下简称《证券法》)第二条的规定:“在中华人民共和国境内,股票、公司债券和国务院依法认定

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