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试述中西独立董事制度差异性及启示 　　摘 要：美国是独立董事制度的滥觞。独立董事制度作为公司治理中的重要组成部分，其作用得到了西方各发达国家在不同程度上的实践验证。20世纪90年代以来，我国也引进了独立董事制度，但它并不是盲目引进的产物，而是随着我国《公司法》颁布实施，国内企业主要组织形式发生转变，为完善我国上市公司治理结构而实行的重要举措。本文就中西独立董事制度在界定、产生背景、试行效果等方面的差异进行比较，并就这些差异谈谈我国独立董事制度可得到的一些启发。 　　关键字：独立董事制度；差异性；启发 　　1 独立董事的界定 　　1.1 独立董事的一般理解 　　独立董事制度起源于英美，所以对于独立董事的一般理解来源于英美。独立董事又称为“独立的外部董事”或者“独立非执行董事”。是指不在公司担任除董事以外的其他职务，并与其所受聘的公司及其主要股东不存在可能妨碍其进行独立客观判断关系的董事。独立董事独立于管理层，与公司没有任何可能严重影响其作出独立判断的交易或关系存在。他们并不是公司的成员，而是公司的外部人士，平常大部分时间不在公司里上班，一般只在召开董事会或从事调查的时候才出现在公司，其他时间主要从事自己的本职工作。 　　我国证监会《关于上市公司建立独立董事制度的指导意见》（以下简称指导意见）中对于上市公司独立董事作了如下的界定：不在公司担任除董事外的其他职务，并将其所聘的上市公司及其主要股东不存在可能妨碍其进行独立客观判断的关系的董事。独立董事理论上与公司没有任何可能影响其公司决策和事务行使独立判断的关系，也不受其他董事的控制和影响，是指除了董事身份外与公司没有任何其他契约关系的董事，他们既不是公司的雇员及其亲朋好友，也不是公司的供应商、经销商、资金提供者，或者向公司提供法律、会计、审计、管理咨询等服务的机构职员或代表。 　　1.2 独立董事的任职资格 　　1.独立性 　　（1）相对独立的职业 　　为保证独立董事能在战略制定、实际运作、资源配置以及其他重大问题上作出自己独立的判断，中西制度都规定独立董事需要独立于公司的管理与经营活动以及那些有可能影响其作出独立判断的事务，即意味着除了担任独立董事一职外，没有在本公司或关联公司担任其他职务，与公司的大股东及管理层高级职员不存在各种牵连关系，即为公司的外部人员。这一点是独立董事保持独立的基本要求，所以中西各国没有太大差异。 　　（2）基本独立的利益 　　英美等国在处理独立董事能否持股的问题上，一般有四种做法：明确规定不能持股；允许持股，但是对持股比例作出限制；没有明确规定能否持股；明确规定可以持股，并且对持股比例没有作出明文限制，美国即采取此种方法解决独立董事能否持股的问题。从我国《指导意见》中第三条关于独立董事任职资格的消极资格规定中可以看出，在我国，独立董事可以持股，但是对持股比例有所限制。 　　中美两国关于此问题的不同规定，与两国股权集中程度有关。美国上市公司的股权高度分散，股东难以通过持股量达到控制管理层的高度，继而对独立性影响不大；而我国，大部分上市公司股权高度集中，如果不对持股比例作出限制，将很有可能影响到独立性的保持。 　　2.时间精力 　　独立董事的时间与其能力、经验之间会存在一定矛盾。英美国家并不禁止一人同时在多家公司做独立董事，毕竟人才是大家都需要的。但是人的精力是有限的，如果兼职过多，必然会降低工作效率，所以，英美国家都对独立董事兼职的数目做出了限制，以保证其有足够的时间和精力，作出正确的决策和有效的监督。 　　我国《指导意见》针对此问题做出了相应规定，“独立董事原则上最多在5家上市公司兼任独立董事，并确保有足够的时间和精力有效地履行独立董事的职责”。 　　（3）德才与资历 　　独立董事要起到监督公司的作用，本身必须具有良好的道德修养。英美国家规定近期有违法犯罪历史的人没有资格担任独立董事。而我国《公司法》中规定不得担任董事的情况也适应于独立董事：因犯有贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产罪或者破坏社会经济秩序罪，被判处刑罚，执行期满未逾5年；担任因违法被吊销营业执照的公司，企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾3年。以上规定说明允许无德之人担任公司独立董事是各国无法接受的。 　　独立董事要为公司的正确决策和有效运行起到一定的作用，必然要求独立董事具有一定的才能。除了相应的企业管理知识，有时候还可能要求某种特殊才能。在英美国家，并不要求每位独立董事同时具备几个方面的专业知识，但是至少要求是某一方面的专家或者某一专业领域中的专门人才，并且要有一定年限的实际工作经验。 　　2 产生背景 　　2.1 英美独立董事制度产生背景 　　1.委托代理 　　随着社会生产力的不断发展、社会制度的不断演进