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试论建设工程施工合同中发包人解除合同权 　　由于建设工程施工合同的特殊性，决定了在合同履行过程中，发包人解除合同不是一件容易的事，因为它涉及施工方民工的安置，大型机器设备的撤场等一些列现实的问题。那么，发包人到底有没有解除合同的权利?本文试从建设工程施工合同性质展开理论性探讨…… 　　 　　一、建设工程施工合同的性质 　　 　　(一)国外对建设工程施工合同的性质定位 　　德国民法、法国民法、日本民法、我国台湾地区民法及瑞士民法都将其规定于承揽合同中，作为承揽合同的一种。 　　 　　(二)我国法律对建设工程施工合同的性质定位 　　我国《合同法》吸收国外的成熟做法并结合我国建筑业特点，将建设工程施工合同在性质上确定为承揽合同，但是由于建设工程施工合同标的物的特殊性(不动产)，没有把它规定在第十五章承揽合同(标的物为动产)章节，而是把它作为一类特殊合同规定在第十六章建设工程合同章节内。第十六章最后一条(合同法第287条)规定：“本章没有规定的，适用承揽合同的有关规定”，可见，《合同法》将建设工程施工合同定位为一种特殊类型的承揽合同。 　　 　　二、建设工程施工合同发包人是否可以享有承揽合同中定作人随时解除合同的权利? 　　 　　(一)从合同法第268条、第287条规定来看，第268条规定可以适用于建设工程施工合同 　　《合同法》第15章(承揽合同)第268条规定：定作人可以随时解除承揽合同，造成承揽人损失的，应当赔偿损失。第16章(建设工程合同)第287条规定：本章没有规定的，适用承揽合同的有关规定。该条在法理上称为准用条款，依照该条规定，凡是建设工程合同章节有规定的，优先适用该章规定，该章没有规定的，则适用承揽合同章节的有关规定。而建设工程合同章节既没有规定发包人的合同解除权，也没有规定发包人解除合同的条件；因此，可以推断第268条可以适用于建设工程施工合同，建设工程施工合同中的发包人据此也可以随时解除其与承包人的建设工程施工合同关系。 　　从第287条立法宗旨来看，建设工程施工合同原为承揽合同一种，属于承揽完成特定建筑物的合同。故建设工程合同具有一般承揽合同的特征，即一方按照另一方的要求完成一定工作并交付工作成果，另一方接受该成果并支付报酬。因此，除了建设工程施工合同的一些特殊问题外，可以适用承揽合同有关规定。而建设工程施工合同章节并没有对发包人的合同解除权作出特别规定，因此，建设工程施工合同发包人也应当可以适用承揽合同的一般规定，随时解除其与承包人的合同关系。 　　 　　(二)从《合同法》第268条的立法宗旨及建设工程施工合同自身特性来看，第268条应当适用于建设工程施工合同 　　《合同法》第251条第1款规定：承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。从该条规定可知：承揽合同中，承揽人的主要目的是取得合同报酬，定作人的主要目的是取得工作成果。笔者认为，《合同法》之所以规定定作人可以随时解除承揽合同，是基于以下原因：①定作人基于对承揽人工作能力的信任而订立承揽合同，如果该最基本的信任关系动摇，那么维持这一承揽关系也没有必要。②对于定作人来说，其订立承揽合同的主要目的是为了取得工作成果，如果因为主客观条件的变化，承揽人交付工作成果对其已无必要，或者定作人基于自身考虑，不愿意取得该成果，继续维护承揽合同关系没有必要。⑧对承揽人来说，其订立承揽合同的目的是为了取得报酬，如果定作人对其报酬予以赔偿，则定作人随时解除合同对其并无不利，且其可以早日进行其它活动。④无论从定作人、承揽人还是社会经济角度看，允许定作人随时解除承揽合同都是有利的。《合同法》第268条的立法宗旨就是为了维护定作人、承揽人和社会公共利益的平衡。 　　从建设工程自身特性来说，建设工程施工合同本质上属于承揽合同的一种，自然具有承揽合同的一般性质。发包人将工程交给承包人承建是基于对承包人承建该项目的信任；承包人承建工程也是为了取得报酬，而发包人订立施工合同也是为了取得合同约定的标的物。在合同履行过程中，因为情况发生变化或其他原因，发包人不再需要承包人交付工作成果时，允许其解除合同，对承包人并无不利，因为他的损失可以获得发包人赔偿；如果不允许定作人解除合同，强制维持合同关系，不仅对发包人不利，对整个社会资源也是一种浪费。 　　 　　(三)从维护当事人意思自治角度看，应当赋予建设工程施工合同发包人解除合同的权利 　　合同是双方当事人的合议，平等自愿、意思自治是我国民事法律的基本原则。建设工程施工合同属于合同法规定的十五种有名合同之一，自然应受民事法律关系的调整和保护，因此，从法理上说，发包人完全应当具有解除合同的权利。当然，实践中大多认为建设工程合同期限相对较长，涉及金额大，且涉及到施工方民工的