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浅谈公序良俗原则ぴ谒痉ㄊ导中意义及运用 　　摘 要： 　　公序良俗作为现代民法一项重要的法律概念和法律原则,得到世界各国的普遍承认并在司法上得到了广泛的运用。基主要意义在于具有填补法律漏洞的功效、维护社会正义的功效及对私法自治进行必要的限制。在适用公序良俗原则处理实际问题时，一方面要依据客观标准，并且要关注社会一般观念及伦理标准的变迁，不拘泥于陈旧观念和道德标准，使公序良俗紧跟社会的发展。另一方面，还要依据法律精神、立法目的等，针对个案进行判断，以求实质的公平与妥当。?? 　　关键词：公序良俗原则；意义；运用?オ? 　　公序良俗作为现代民法一项重要的法律概念和法律原则,得到世界各国的普遍承认并在司法上得到了广泛的运用。公序良俗，即公共秩序与善良风俗的简称，在法国、日本、意大利等大陆法系国家以及我国台湾地区民法典中都有使用。我国虽未正式使用“公序良俗”这个概念，但《民法通则》第7条的规定：“民事活动应当尊重社会公德，不得损害公共利益，破坏国家经济计划，扰乱社会经济秩序”通常被学界认为是公序良俗原则在我国民法中的体现。?? 　　一、 公序良俗原则的内涵?? 　　“公序良俗”从字面上即可看出它包括了“公序”和“良俗”两个方面的内容。公序即公共秩序，指国家社会的一般利益，以国家的社会秩序为着眼点。而良俗，即善良风俗，学界一般认为系指为社会、国家的存在和发展所必要的一般道德，是特定社会所尊重的起码的伦理要求，其主要作用乃在于维护社会的道德规范。公序良俗原则是指民事行为主体的行为不得违背社会的公共秩序和善良风俗，不得违背国家和社会的一般道德。?? 　　（一） 公共秩序?? 　　公共秩序，是指国家社会的存在及其发展所必需的一般秩序。我国民法中并未使用公共秩序的概念，而是使用了“社会公共利益”的概念。所谓社会公共利益是指关系到全体社会成员的利益，并且主要是由社会全体成员所享有的利益。在我国，一般认为社会公共利益主要包括两大类，即公共秩序和公共道德两个方面。按照一般的解释，社会公共利益的概念相当于各国民法中的公共秩序和善良风俗的概念。?? 　　（二） 善良风俗?? 　　善良风俗，是指国家社会繁荣存在及其发展所必需的一般道德。所谓风俗,是一种历代相沿、积久而成的风尚和习俗。风俗在不同程度地影响着我们的思想、行动和言论。风俗常跟人们相互间的利益以及人们的善恶观念有关,它要求人们应当按风俗行事,而不应当违反风俗。这种风俗在人们的社会生活中就起着道德规范的作用,从而影响和制约着人们的行为。只有为大多数人普遍接受的风俗,才能升华为道德。而作为民法基本原则的善良风俗，其含义不应等同于一般的道德，而是具有法律意义的道德。一般的违背善良风俗，不应认为是违法；严重违背善良风俗，构成违反民法基本原则的，才具有违法性。?? 　　二、 在我国确认公序良俗原则的意义?? 　　在我国民法中，确认公序良俗原则的主要意义至少应包括以下几方面：?? 　　第一，具有填补法律漏洞的功效。这是因为公序良俗原则包含了法官自由裁量的因素，具有极大的灵活性，一旦人民法院在司法审判实践中遇到立法当时未能预见到的一些扰乱社会秩序、有违社会公德的行为，而又缺乏相应的禁止性规定时，可直接适用公序良俗原则认定该行为无效。?? 　　第二, 维护社会正义的功效。法律是实现正义的工具。 一般情况下, 法官适用现有的法律规则能达到这一目的。但由于社会生活的千变万化，法律规定也会因过时或对特殊情况的不相宜而损害了社会正义的实现，而克服这种缺陷的方法就是法律原则的直接适用。因此，肯定公序良俗原则也就意味着对法官衡平权的肯定，承认法官具有一定的自由裁量权而并非只能机械、僵化地适用法律,忽略了法律维护社会正义的宗旨。?? 　　第三，对私法自治进行必要的限制。在我国当前的情况下，尽管适应市场经济的需要扩大民事主体的意思自治的范围，允许当事人在民事领域活动中享有广泛的自由，但是意思自治不得滥用。法律设立公序良俗原则的一个重要目的就是对意思自治进行必要的限制。事实上，民事主体依法享有意思自治，其真正的含义是在不违反强行法和公序良俗的前提下而实现意思自治。?? 　　三、 公序良俗原则在司法中的运用?? 　　2002年１月，四川省泸州市中级人民法院对被称为“公序良俗第一案”的张某诉蒋某遗产继承纠纷案作出判决。该案被称为“中国公序良俗第一案”，是我国以公序良俗原则作为判决依据的首次实践。立遗嘱人黄某系蒋某丈夫，后与张某同居，黄某在病故前立下遗嘱将部分遗产赠与张某，因黄某之妻蒋某不肯执行遗嘱，张某遂诉至法院。法院认为，遗嘱虽然经过公证机关办理了公证手续，但因该遗赠行为本身违反了社会公德，损害了社会公共利益，属无效民事行为，故对张某的诉求不予支持。该案轰动一时，其判决结果引起了社会舆论与学者们的