浅析我国商事登记制度的立法现状与完善.docxVIP

浅析我国商事登记制度立法的现状与完善 摘 要 商事登记制度是商法的重要内容之一，在商事主体和商事行为类型逐渐明晰、确定，其内涵和外延已有根本变化的今天，我国分散、复杂的立法登记制度已经不适应时代发展的需要。本文针对我国商事登记先行立法的现状，通过分析其存在的问题，进而提出了健全和完善商事登记立法的基本思路，以求商事登记制度与市场经济体制的内容和要求相适应，从而增强商事主体的国际竞争力，加快市场经济的发展。 关键词 商事登记 立法 完善 一、商事登记制度的概述 （一）商事登记的含义 商事登记在理论和立法中又被称为商业登记，日本与我国台湾地区的相关立法就使用了“商业登记法”。实际上，商事和商业并无本质区别，只是用语的习惯不同而已。由于各国在商主体、商行为以及商事登记立法原则等问题上的不同理解，商事登记的概念在不同国家往往有不同的界定。在理论上，不同学者基于不同的角度，对商事登记制度也有不同的理解。 有的学者认为，商事登记是指依商法典或商业登记法或其他特别法的规定，按照法定程序及实体要求，由当事人将应登记的事项，向登记主管机关申请登记于登记簿，以确立商事主体对内对外关系，并公之于众，取得商人资格的一项强制性商事登记制度；①有的学者认为，商事登记是指商事筹办人为设立、变更或终止商事主体资格，而依法定的程序将法律规定的应登记事项向登记主管机关申请，并被登记主管机关核准登记公告的法律行为；②有的学者认为，商业登记，在我国又称工商登记，是指登记机关依照法定的程序和实体要求，对商事主体的设立、变更或解散的事实记载于登记簿册，并予以公示的法律制度；也有学者认为，商事登记是指以设立变更或终止商事主体资格或者以公示某种关系的存在为目的而依法定程序向登记机关登记，并取得相应法律效力的行为；③亦有一种比较新颖的观点认为，商事登记制度正在发展过程之中，商事登记的调整范围尚未完全确定，商事登记制度其范围远远不止对商主体的资格确认，……证券登记如证券质押登记、证券行为状态的登记都是对传统商事登记制度的发展，远非传统商事登记制度所能涵盖。④ 国内学者对商事登记的定义方法远远多于以上的列举，这也在一定程度上说 明我国学者对商事登记制度基础理论缺乏统一的认识。但大多数学者都认为，商事登记是商主体或商主体的筹办人为了设立、变更或终止商主体资格，依照商业登记法规定的内容和程序，由当事人将登记事项向营业所在地登记机关提出，经登记机关核准，将登记事项记载于登记簿的法律行为。⑤ （二）商事登记的性质 关于商事登记的性质，不同的学者，也有不同的看法，总观我国目前研究状况，主要分为三种，即公法属性说、私法属性说及双重属性说。 1、公法属性 有些学者从商事登记自身的效力、内容以及其法律关系的当事人三个方面论证了商事登记的公法属性。他们认为，商事登记是商主体在商事活动过程中通过国家机关的权力逐步建立起来的评价机制，可以更好地保障商事交易安全，维护社会公共利益；⑥其次，在内容方面，关于一些强制登记的事项、必备文件、法定程序、登记机关的职责和义务、法律责任等，不允许当事人自主选择，体现了国家的强制力；最后，从商事登记法律关系的两方当事人来看，一面是登记申请人即商主体，另一面是商事登记机关，登记机关是代表国家在行使国家的行政权力，虽然登记机关不能直接干预民事主体之间的民事权利义务关系，但是按照一定程序进行商事登记是从事特定商事活动的必经程序，体现了国家干预经济的主要方法。 2、私法属性 还有一些有些学者则从商事登记的产生、商主体的产生以及登记内容三方面阐述了商事登记的私法属性。这些学者认为：首先，商事登记规则来自于商事主体自治的一般性规律，即在社会的交换活动超出一定的地域范围时，需要通过物的交换律，即在社会的交换活动超出一定的地域范围时，需要通过物的交换实现人与人之间的交往，双方需要达成相互间彼此认同的评价时，就产生了商事登记规则。⑦其次，商事主体是否成为商事主体以及采取何种组织形式，都取决于商事主体的意思自治。其三，内容上，当事人对自己所从事的行业、经营范围、投资数额、经营期限、经营地址、技术投入、人员配备等完全可以按照自己的条件和意志享有充分的自由选择权。 3、双重属性说 对于支持商事登记具双重属性的学者来说，商事登记在本质上是一种带有公法性质的行为，不能否认商事登记法的法属性，但商事登记法要建立在商主体法或者说商事组织法的基础之上，其规范体系是以相关商主体法为前提，服务于商主体法的，不管商事登记法的公法属性如何强烈，也不能否认其仍然具有明显的私法属性。商业登记包括了两个方面的含义:一是国家管理监督措施，即国家为对商事营业实施行政管理或司法上的监督，而采取的登记措施;一是当事人实施法律行为，即为了商事营业的设立、筹办营业的