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资源整合和公司合并有关法律问题研究 　　摘要近几年来,由政府推进的资源整合对资源企业节约资源,提高资源利用率,促进安全生产等都发挥了积极的作用。但从法律意义上来看,由于法律的出台相对于社会生活的滞后性,我国现行的法律对资源整合中的有关法律问题尚无明确规范,导致在资源整合过程中涉及企业注销、设立和合并等有关法律难题不断出现。 　　关键词资源整合 公司合并 法律规范 　　中图分类号:F240文献标识码:A 　　 　　随着社会经济发展对资源的依赖程度越来越高,人们对资源问题越发重视,政府也不失时机地根据目前资源利用的实际情况,对现有的资源企业进行资源整合和技术改造。毋庸置疑,从目前的效果来看,资源整合对资源企业节约资源,提高资源利用率,促进安全生产等都发挥了积极的作用。但从法律意义上来看,由于法律的出台相对于社会生活的滞后性,我国现行的法律对资源整合中的有关法律问题尚无明确规定,导致在资源整合过程中涉及企业注销、设立和合并等的有关法律难题不断出现。本人现结合实际谈几点自己的看法: 　　 　　一、资源整合中有关问题及相关法律规定 　　 　　资源整合是政府依照有关规定及目前实际情况对原有的资源型企业进行资源整理和技术改造。资源整合的过程中,由于政府采取措施得力,因此效率很高。但另一方面,在现阶段,我国法律就资源整合中涉及企业注销和公司合并等相关问题缺少明确的界定,以至于在资源整合的过程中出现了下列几种现象: 　　(一)资源合,资产合,公司未合。 　　资源合,按照政府相关规定,几家企业的资源整合成一个新的公司,由新的公司申请并享有资源开采的许可权。也就是说,新公司享有的资源开采权是原来的企业资源开采权合并而来的,原企业同时丧失了开采资源的权利。 　　资产合,原企业之间以协议的方式将原企业的资产转归新公司享有,即新公司的资产是由原企业的资产合并而来,享有原企业资产的权利。 　　公司未合,虽然从内容和实质上来看,原企业的资源和资产都合并给了新公司,但如果仅从新企业的开办形式上看,新公司并非由原企业变更而来,而是独立登记成立。在实际操作中,原企业如不是开办新企业需要,基本上是都以停产歇业的方式不再进行年检,而任由工商行政管理机关吊销其营业执照。如确因新公司需要,就将原企业进行虚假清算和注销,同时以自然人或另外的企业的名义另行登记开办新公司。因此,从表面看来,新的企业对原企业的所有遗留问题都没有关系,从而不承担责任。 　　《中华人民共和国公司法》第173条规定:“公司合并可以采取吸收合并或者新设合并。一个公司吸收其他公司为吸收合并,吸收公司解散。两个以上公司合并设立一个新的公司为新设合并,合并各公司解散。” 　　就目前资源整合中所采取的方式来看,有吸收合并,也有新设立合并。虽然实质是吸收合并或新设合并,但从工商登记中只是看到原企业资源、资产合并接收,看不出有公司合并的内容。也有很多企业在签订资源整合协议中约定:资源归新公司,资产归新公司,但原企业的债权债务由原企业承担或处理。这样一来,虽然原企业没有被解散或注销,但工商机关已经依照法律规定对其营业执照进行了行政处罚吊销,原企业资源和资产也都被组合到新公司,失去了处理遗留问题的能力。最终的结果是:新公司不承认是由原企业合并而来,对原企业的遗留问题不接受,或者以资源整合协议中约定遗留问题由原企业承担为由推拖,原企业又名存实亡,无力解决,造成遗留问题无法公平地从根本上得到解决,原企业的遗留问题成了永远的遗留问题,也给社会稳定造成隐患。 　　《中华人民共和国公司法》第174条规定:“公司合并,应当由合并各方签订合并协议,并编制资产债表及财产清单。公司应当自作出合并决议之日起十日内通知债权人,并于三十日内在报纸上公告。债权人自接到通知之日起三十日内,未接到通知书的自公告之日起四十五日内可以要求公司清偿债务或者提供相应的担保。” 　　资源整合协议有的约定了原企业对资源的合并和接受,也有的仅仅就资产的合并与接受进行了约定,除此之外没有约定或约定不明。还有的约定由原企业承担遗留问题,因为协议双方无权约定第三方的权利义务,所以资源整合协议明显属约定无效。资源整合的实质是公司合并,但协议只是对资源和资产现状列有清单,对债务处理约定由原企业承担。既不在协议之日起十日内通知债权人,也不在三十日内在报纸上公告。债权人找原企业主张权利时,原企业已名存实亡,向新公司主张权利又不认可,债权人的债权无人清偿,其权利无法保障。 　　《中华人民共和国公司法》第175条规定:“公司合并时,合并各方的债权、债务,应当由后存续的公司或者新设立公司承继。” 　　公司法的规定很明确,整合前原企业的债权债务应由整合后新设立的公司或存续的公司承继。而新设立的公司总以自己公司的设立与原企业股东没有关系或找出种种