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公司分支机构能力的研究 　　[摘要]：公司是市场经济得以正常健康运行的基础，公司之主体地位已经被中国《民法通则》、及《公司法》等相关法律所明示。公司运营中分支机构的广泛设立，使分支机构成为我们必须研究的对象，文章由“能力”之概念入手，探索没有经过“登记”的分支机构和经由“登记”后的分支机构（主要是分公司），所具有的特殊地位，并对有关的问题进行探讨。 　　[关键词]：公司;分支机构;能力 　　中图分类号：C93 文献标识码：B 文章编号：1002-6908(2008)062 　　 　　市场配置资源的构成了市场经济国家经济运行的基本方式，市场若得以有效运行，首要的一点即保障市场的主体的独立性，这里的独立性指法律地位之独立性，具体包括意识之独立、意志之独立、行为之独立、财产之独立、责任之独立等。只有使市场主体达到这种意义的独立，才能保证其真正的“人格”，才能有效的发挥其作为市场的主人应具有的地位和作用。中国步入市场经济国家的时间较短，计划经济模式运行基于国情的变化以及外因的影响，不符合中国实际，阻碍了中国经济的发展，经济运行模式改革迫在眉捷，经济运行模式思想上的改变直接导致了治国方针之转变，从而引起了市场经济性质之争，结果以邓小平同志的南巡讲话为终点：市场只是资源配置方式，资本主义有市场，社会主义也可以有市场。中国的经济运行经历了由计划经济到有计划的商品经济到商品经济再到市场经济的过程，与之相应的立法，亦呈现出阶段性的特色，计划经济时代没有现代意义公司之概念，1993年的《公司法》是在中国经济体制改革以及国企改革之时代背景下产生的，2006年1月1日生效之公司法是建立在市场经济体系已经比较完整的基础之上，加之学者已对公司之性质已展开了相当的研究，新的公司法在许多方面都作了有益的探讨，然其缺点也是存在的，其中之一就是没有对公司分支机构能力问题做出专门规定，而我国（据本人所知）只有最高人民法关于运用《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题意见以及《中华人民共和国登记管理条例》第七章1节46条－50条中有零星记载，与公司分支机构种类问题，以及“登记”（主要是分公司的登记）的效力问题，立法上的缺失，使得在理论上纷争不断，实践中疑雾重生。 　　“能力”问题无非是资格问题，民事上的能力应包括三大项：即民事权利能力，民事行为能力和民事责任能力，在民商合一的中国商事能力应包括这三部分，商事权利能力则为依法创设并且与行为能力相分同时产生，同时消灭（通说）。责任负担上本人认为商主体的责任能力仅要求其能够以自己的名义承担责任即可。比如我国合伙企业法规定的合伙企业责任，“公司”之产生是社会发展的必然，其源出于欧洲中世纪“康孟达”组织，公司本是经济组织，在法律调整它以前它即为客观存在，制度经济学家把（公司）视为契约的产物，是社会资源的一种配置方式，其属性为“工具”，其作为主体之存在完全是由法律所创设的，正如萨维尼所言：“法人”的法律人格并源于法人的本质，而是法律所拟制，主体需意志，法人无意志，所以在主体必然要有言志的公式强迫下，为法人寻找理性与意志。从这一层面上讲立法者可以依据一定规则，创立某种形式上的商主体出来，规则的科学与否，立法者的水平如何直接影响到“法人”的“诞生”，我们从这一角度去认识现实中的商主体是大有裨益的，法国人把股份两合公司，两合公司都称为公司法人，而我国公司法人仅包括有限责任公司和股份有限公司，用这一思路也能很好的解决理论界关于法人人格是否真正存在的问题，本人认为，否定说本人认为其是站在对公司的应然状态下考虑，肯定说则把价值判断包含在内，我们将以此种思想来考虑公司分支机构的相关问题。 　　我们这里用的是公司的分支机构而非“法人”的分支机构原因在于公司作为客体之存现，其可以被分割即其可以分为许多的分支机构（包括分公司），而若作为“法人”之存在上升到“人”的高度，主体不可分的理念决定了我们用公司的分支机构的提法，在这里，我把公司的分支机构分为两大类，一类是没有领营业执照的分支机构，另一大类是已经领取营业执照的分支机构，分支机构的地位，本人认为应体现在所在的法律关系中，即内部法律关系和外的法律关系中，具体而言分支机构与其派出公司之关系，以及分支机构与派出公司以外的“人”之关系。 　　对于没有领取营业执照的分支机构，他们在现实中常以“办事处”、“代办处”的姿态出现，他们不同于我国商法理论中所说的“代办人”，商法理论中所说的代办人属于商辅助人中的一种，所谓的商辅助人是指在商事交易的过程中，从属于商主体，受商主体委任或支配，辅助商主体开展商事经营活动的人。代办人是基于代办权而产生的，作为商主体之代办人应定义为自然人，另外以商事主体地位的“人”（如：公司）出现来接受委托的是商中间人，即“代理商”，本人以为分支机构与其派出公司之间应为整体与