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公司法强制性规范识别的研究 　　摘 要：各个国家颁发的公司法各不相同，即使是在同一个国家中，不同法律人对公司法做出的理解也不尽一致，这就出现了一种矛盾情况。如何识别公司法强制性规范，是一个值得深入探索的话题。 　　关键词：公司 强制性规范 识别 　　一、前言 　　近些年来，我国的市场经济呈现快速发展之势，市场经济的深入改革，使得公司成了社会上数量最多的经济组织。然而，各个国家颁发的公司法各不相同，即使是在同一个国家中，不同法律人对公司法做出的理解也不尽一致，这就出现了一种矛盾情况。如何识别公司法强制性规范，是一个值得深入探索的话题。 　　二、强制性规范概述 　　1、强制性规范的内涵 　　要想识别强制性规范，首先要了解强制性规范的内涵，这是一个种属概念，根据公司主体能不能通过双方真实意愿来排除某种法律规范适用的情况，可以将法律规范分为两种情况，一是强制性规范，二是任意性规范。倘若行为主体能排除法律规范的实用，那么就属于任意性规范，反之就是强制性规范。从这个角度可以看出，强制性规范就是法定当事人无法变更协议的法律规范，当事人必须无条件服从的法律规范就是强制性规范。强制性规范也包括两种情况，一是效力性强制性规范（旨在否定其效力），二是管制性强制性规范（旨在禁止其行为）。 　　作为一部私法，公司法的法律内容中有着大量的效力性强制性规范，这些内容是公司法的基础性规范，但是其中又包括一些管制性规范，主要是发挥补充作用。公司法的法律条文有着多项内容，哪些是效力性强制性规范，哪些是管制性强制性规范，从理论角度来看似乎非常容易区分，但事实不是如此，具体实践过程中，往往难以识别强制性规范。公司以获得最大化的经济利益作为生存目的，必须在法定范围内进行生产经营活动，章程条款可以对公司权力起到一定的约束作用。 　　2、违反强制性规范的后果 　　根据法律行为的效力，我国对强制性规范做出了分类，违反强制性规范必然会造成严重后果，并被判定为行为无效，国家为了保障正常的市场发展秩序，维护社会公平与正义，可以对违反强制性规范的行为作出一些惩处或制裁。比如在公司法中，规定了公司经营范围，公司必须在国家允许的范围内从事生产经营活动，一旦公司违反约定，国家可以判定公司的行为是无效的。另外，部分违反强制性规范的行为是能撤销的。我们必须意识到，不是所有违反公司法的强制性规范都是无效的，必须理性看待。 　　三、构建公司法强制性规范识别体系的对策与建议 　　1、认真分析公司法类型 　　要想构建公司法强制性规范识别体系，必须先对公司法类型进行识别，这样才能在实践过程中对规范实施有效归类，这是区分规范类型，断定合同效力的基本标准。在识别有没有涉及到需要保护的第三方利益时，我们必须深入考虑公司类型这个要素。公司性质不相同，产生的社会影响力自然也不相同，那么合同解决途径的可能性也存在一定差异。公司法包括两种，一是程序性法律规范，二是实体性法律规范。根据笔者的统计分析，公司法强制性规范的案件类型中，股权转让纠纷所占的比例最大，其次是股东出资纠纷，再次是股东资格确认纠纷，倘若可以将公司法规范分类，可以在审判中直接原因相别类别强制性规范的性质，提升审判效率。 　　2、加强语义识别 　　众所周知，我们人类社会使用的语言具有强烈的相对稳定性，不能在短时间内发生改变，所以可以通过设置立法语言，以此判断某种法律规范的性质，部分专业按照语言（诸如“应当”、“可以”、“不得”等）进行断定，可以将这类语言用来区别强制性规范和效力性规范。根据笔者的调查，在公司法中，“可以”和“由公司章程规定”这些词语出现了119次，“不得”、“应当”、“必须”这些词语出现了271次。通过语言区分公司法强制性规范，与语言的相对稳定性息息相关，也与人类社会的立法习惯有着脱不开的关系。不管什么语言，都源自生活，立法语言也不例外，在长期的社??实践中，人们逐渐形成了对某个词语的固定理解，这有利于区分法律规范。再加上我们的语言具有一定的直观性，诸如“不得”、“应当”、“必须”这些词语都属于效力性规范，而诸如“可以”和“由公司章程规定”这些词语属于强制性规范，这在某种程度上能降低司法实践中可能出现的争议。在立法时，必须认真斟酌语句应用，对强制性规范用语进行严格划分，以此为法律适用提供科学、严谨的规范。 　　3、加强目的识别 　　德国专家是最先利用目的识别来判断法的性质的。目的识别是指按照立法愿意判断，通过研究立法者打算实现的法律效果来对立法者的立法目的进行识别和判断的过程。在现实生活中，法官要想区分出强制性规范和效力性规范，必须要识别法律规范要保护的对象，这就是法律目的，然后实施严密的、具有可操作性的调查方法，全面阅读立法时产生的草案、会议资料等，通过这一系列过程，对法律规范性质进行识别和判断。另