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准毕业生就业实习劳动的关系法律分析 　　【摘要】高校学生参与实习形式多样化，导致高校学生与用人单位之间的关系多元化。本文总结了目前高校学生与企业间建立的用工形式，并结合准毕业生就业实习特点、劳动者资格认定和从属性角度论证准毕业生就业实习期间具备劳动者身份资格，准毕业生就业实习关系符合劳动关系认定标准，我国劳动法理应将准毕业生纳入劳动法调整保护范围。 　　【关键词】准毕业生；就业实习；劳动关系 　　中图分类号：G64 　　文献标识码：A 　　文章编号：1006-0278（2015）04-125-02 　　一、问题的提出 　　近年来，随着就业形式日益严峻，越来越多高校学生为积攒工作经验参与企业实习工作，并与企业间建立的用工形式多样化。目前主要包括以下几种形式：一是实习，二是勤工助学，三是就业见习，四是高校学生利用课余时间参与的兼职活动，五是准毕业生就业实习。在这五种形式中，实习一般被认为是由学校组织学生在其毕业前参与的作为高校教学计划的实践环节，属于《中华人民共和国教育法》第28条第二款“学校及其他教育机构组织实施教育教学活动”的范围；依据《高等学校学生勤工助学管理办法》的规定，大学生参加勤工助学活动也是由学校统一组织和管理，在实习和勤工俭学这两种在校大学生参与社会实践类型中，大学生权益的维护通常是通过学校与用人单位和学生三方签订具有法律效力的协议书，来明确三方的权利和义务以及发生意外事故的处理办法。而大学生就业见习，主要由政府相关部门组织的离校未就业毕业生到企事业单位实践训练的就业扶持措施，目前，各地方政府陆续出台关于贯彻执行大学生就业见习制度的地方法规，以维护大学生就业见习过程中的权益。而第四种和第五种形式，目前我国几乎没有相关法律予以规范。仅在原劳动部1995年12号下发的文件《关于贯彻执行（劳动法）若干问题的意见》中规定“在校大学生利用业余时间勤工助学，不视为就业，未建立劳动关系，可以不签订劳动合同”，该规定导致司法实践主流观点认为高校应届毕业生在就业实习或高校大学生在兼职期间中不具备劳动者法律身份，不能受到劳动法的保护，只能由民法予以调整。因此，这导致现实中大量存在企业为降低用工成本使用高校学生顶岗现象，以及高校学生兼职或就业实习过程中合法权益受到侵害的现象。由于高校学生兼职内容及形式多样，对于高校学生兼职期间是否具备劳动者法律身份，应结合多种因素予以综合衡量，本文在此不予以分析。本文主要探讨准毕业生在就业实习期间的法律身份定位问题。 　　准毕业生，并非准确的法律概念，根据其特点可将其界定为，完成学校要求的学习任务（包括学校统一安排的实习任务）且达到相关要求，但并未获得学校发放毕业证书的学生。准毕业生就业实习，是指目前实践中存在大量准毕业生以就业为目的应聘用人单位的实习生计划，为用人单位提供劳动，接受用人单位管理，并从用人单位处获得劳动报酬的一种实习工作形式。然而，准毕业生就业实习在实践中情况较复杂，其法律身份争议较大，司法判决结果不一。因此，本文将结合准毕业生就业实习特点和法律实践中劳动关系认定标准来分析准毕业生在就业实习期间是否具有劳动者身份。 　　二、准毕业生劳动者身份的法律性质分析 　　关于劳动关系的认定标准，劳动和社会保障部颁布的《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第1条对此作出了规定，“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”。该规定体现了理论和实践领域对劳动关系认定标准的基本共识。以下将从劳动者资格认定角度和从属性角度分析论证准毕业生就业实习期间与用人单位间构成劳动关系。 　　（一）从劳动者资格认定角度分析准毕业生劳动者属性 　　对于劳动者资格的认定，我国通常从年龄、健康、智力、自由和就业愿望等五个方面予以确认。其中，行为自由和就业愿望是主要的考虑因素。基于高校大学生的档案和户籍等组织管理归于学校，其行为自由受到限制，且因大学生的主要任务是学习而不存在与用人单位建立劳动关系的强烈愿望，因此，司法实践中往往将大学生排除在劳动法调整范围内。然而，准毕业生就业实习与勤工俭学、兼职等其他用工形式不一样，其具有显著的特点。表现在： 　　首先，准毕业一般选择在完成学校学习任务后，利用毕业前夕（一般为大四第二学期）这一空档时间自己找单位实习。在此阶段的学生与学校不具有强烈的人身从属性（有些学校也允许完成教学计划的学生不需回校），其行为自由不会因学籍档案仍归学校保管而受限制。 　　其次，准毕业生就业实习的目的在于，一方面积