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国内保理融资业务的银行操作风险及其防范-金融银行论文 国内保理融资业务的银行操作风险及其防范 陈福录 （宁夏兴业律师事务所，宁夏银川750004） 摘要：当前，一些银行充分利用《合同法》有关债权转让的规定，借鉴国际保理的原理和要求，创新出国内保理融资业务品种，缓解了部分企业融资难问题。但因银行操作不规范，致使该业务存在一些操作风险，需要加以注意。本文在简要介绍国内保理融资业务的基础上，有重点的分析该业务存在的操作风险，并有针对性地提出风险防范措施，以期对商业银行防范此类风险提供意见支持。 关键词 ：国内保理融资；操作风险；防范 中图分类号：F830.33文献标识码：粤文章编号:员园园猿原怨园猿员（2015）10原园园60原园 3DOI:10.3969/j.issn.1003-9031.2015.10.13 收稿日期：2015-08-17 作者简介：陈福录（1975-），男，宁夏固原人，现供职于宁夏兴业律师事务所。 一、国内保理融资业务概述 当前，一些银行充分利用《合同法》有关债权转让的规定，借鉴国际保理的原理和要求，创新推出国内保理融资业务品种，以此来缓解了部分企业融资难问题。 所谓国内保理融资业务，是指境内债权人（申请人）将其向境内债务人销售商品、提供服务或出租资产所产生的应收账款（债权）转让给银行，向银行申请融资并由银行为其提供融资的金融服务。因此，国内保理融资业务一般存在三方当事人、两个合同关系，即债权人（申请人）与债务人之间因买卖、服务等而形成的基础合同关系，银行与债权人（申请人）之间的保理合同关系。 而现阶段有关国内保理融资业务的立法不多，专门性规定仅有中国银监会发布的规章———《商业银行保理业务管理暂行办法》（中国银监会令2014年第5号，下称《暂行办法》），该办法以规范管理为主，对银行能否收息、是否通知债务等法律问题也未作明确规定。 二、国内保理融资业务融资的银行操作风险由于银行操作不规范，致使国内保理融资业务存在一些操作风险，需要加以研究防范。 （一）定性不准风险 依照我国《合同法》的规定，保理融资业务只能被认定为应收账款（债权）转让，债权人（申请人）只能被认定为转让人，银行只能被认定为受让人。《暂行办法》第六条也是以此为依据将“保理融资”定义为“以应收账款合法、有效转让为前提的银行融资服务”。作为转让人，债权人（申请人）不对银行承担任何款项给付义务，即便在有追索权保理融资业务中，债权人（申请人）所承担的也只是有条件的回购义务；而作为受让人，银行给付款项（对价）是其对债权人（申请人）所付义务，并以发放融资予以实际履行。然而在实务中，银行往往将国内保理当作短期贷款进行操作，以债权人（申请人）为借款人，向债权人（申请人）出具借据，并向债权人（申请人）按月（或季或年）收取利息。这显然不符合《合同法》有关债权转让的原理和规定，加之《暂行办法》对能否收息也未作明确规定，因而就存在着利息收取被认定为无效的风险。 （二）画蛇添足风险 实务中，一些银行在办理保理融资业务手续的同时，还以保理融资业务所涉及的同一笔应收账款（债权）为质物，与债权人（申请人）另行签订应收账款质押协议，并在人民银行应收账款质押登记公示系统办理质押登记手续，目的是起到对外公示作用。然而，保理融资业务是将应收账款（债权）转让给银行，而质押却不是将应收账款（债权）转让给银行，二者是相互矛盾的，不可能同时存在于同一笔应收账款（债权）上[1]。因此，上述银行以同一笔应收账款（债权）为质物另行办理质押相关手续，显然是“画蛇添足”，若引起纠纷，法院将难以判断应收账款（债权）到底是转让给了银行还是质押给了银行。 （三）预扣利息风险 实务中，一些银行在发放保理融资业务融资本金时，往往预先从本金中扣收了利息。可是，即便银行对保理融资有权收取利息，预先扣收利息也是违反法律规定的。因为依照《合同法》第二百条“借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应该按照实际借款数额返还借款并计算利息”的规定，融资不允许预先扣收利息[2]。因此，银行从保理融资业务融资本金中预先扣收利息，将难以得到法院认可。 （四）未予通知风险 在实务中，对隐蔽型保理融资业务，银行是不通知债务人的，而对公开型保理融资业务，也有一些银行怠于通知债务人，甚至有少数银行不通知债务人。这不符合《合同法》第八十条“债权人转让权利的，应当通知债务人。 未经通知，该转让对债务人不发生效力”的规定，使银行面临以下两个风险：一是依照《合同法》第八十