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浅述存留养亲制度及现代借鉴 　　摘 要：存留养亲，亦称留养，是我国古代为解决因犯人判死刑、流刑（某些朝代还包括徒刑）而父母尊长无人侍养所设置的一项法律制度。存留养亲制度与中国传统法律文化息息相关，它的产生和发展对中国封建社会的法制建设和社会统治有着深远而积极的意义。通过对存留养亲制度的研究和分析，可以深刻认识到其对我国当代法制建设的宝贵借鉴意义。 　　关键词：存留养亲；法律文化；刑罚；缓刑 　　2010年轰动全国的药家鑫案，造成了两个家庭的悲剧：受害者张妙年幼的孩子永久地失去了母亲，药庆卫一家则因其子药家鑫被判死刑而变成了失独家庭。不仅是现代，在古代也有这种独子因犯罪需要被判死刑，以致双亲无人侍奉的相似情形，但在古代有一种制度可以缓和刑罚与亲族伦理的矛盾，即存留养亲制度。存留养亲制度是指犯人直系尊亲属年老或疾病，需要侍养而家中无成年男丁，其所犯罪非属重罪十条之列，允许上请，得例外缓期执行或免予执行原判刑罚。它是我国古代为解决因犯人判死刑、流刑（某些朝代还包括徒刑）而父母尊长无人侍养所设置的一项法律制度。 　　中华文化博大精深，内涵丰富的中国传统文化对中国法律文化的产生与发展产生了极大的影响。在古代中国，正统思想文化所倡导的孝道是家庭和社会价值观之中的核心部分，存留养亲制度正是契合了老有所养，终有所送的孝道之义。存留养亲制度体现了人情与法理的有机结合，在一定程度上弥补了传统法律的不足之处，使得那些本应该处死或者应处徒、流等罪的人得以暂时免于处罚，给予部分犯罪之人改过自新的机会。同时，它着眼于人类最本质最关切的亲子感情，使得老者能够老有所依，维护了家庭宗族的完整性与延续性，充分体现了统治者的刑罚的恤刑原则，客观上减轻了人民的负担，从这一点上说，存留养亲制度是有一定进步意义的。 　　承认存留养亲制度的种种优处的同时，不可否认，这一制度确实存在一定问题。首先，从犯罪人角度，存留养亲制度确实缓和了刑律与常情的矛盾，但从受害人及其家族来看，这一制度也带来了公平正义实现的不平衡。从杀人者偿命这句俗语中可以看出，中国民众传统思想中对犯罪行为的等价惩罚心理极为普遍，且这种思想深深的根存于老百姓的意识之中。而存留养亲制度的推行，会使得部分杀人者不用偿命，便容易引起受害方，甚至是部分民众的不满。从而导致对犯罪人的报复，乃至对犯罪人家族成员和官员的报复，不利于经济的发展与社会的稳定。其次，由于存留养亲制度的漏洞，不乏利用法律逃脱刑罚的犯罪之人。一些自知符合条件的独子之人可能仗着特殊身份而对犯罪行为无所顾忌。另外，亦不乏利用这项制度受贿索贿的官员。犯人犯罪以后，刻意寻求留养的出路，但是为了能够减刑而贿赂官员，造假身份证明。而官员可能由于利益的诱惑，询私枉法，这不仅容易滋长官员腐败之风，更是放纵了罪犯。存留养亲制度所存在的问题，放之于现代，仍是不可轻视的，所以在现代社会再度还原存留养亲制度仍是有一定难度的，但其中所体现的立法思想、制度设计理念等值得现代人的思考与借鉴。 　　首先，思想基础的当代借鉴。存留养亲制度的思想基础主要为儒家的孝道和恤刑思想。中国传统文化中，百善孝为先的思想在百姓心中根深蒂固。不论是古代还是现代，这种思想都一直为大众所倡导。宪法第四十九条就明确了孝敬父母的基本义务：父母有扶养教育未成年子女的义务，成年子女有赡养扶助父母的义务。与古代传统孝文化相比较，时代背景有所改变，但孝文化传统在现实中一直存在。尤其是老龄化社会问题出现的当今，存留养亲制度所反映的敬老恤老、弘扬孝道的传统，更是值得珍视。因此在我们当代法律的制度设计中，也更需要突显孝之理念。另外，存留养亲制度也体现了恤刑思想。从古代的乱世重刑到现代的少杀政策，法律的制定越来越重视人道主义精神。在建设社会主义和谐社会的时代，法律尤其是刑法不再是仅依靠严峻的规定而使众人心生畏惧而遵守，而是通过理性的权利与义务的规定，不断增强其科学性，以此来教育指引人们的行为。存留养亲制度所体现出的慎刑思想，对当今刑罚制度的轻缓化人性化发展奠定了思想基础，具有重要意义。 　　其次，法律适用效果的现代借鉴。存留养亲制度是解决国家刑律与常情伦理间冲突的一种较为迂回缓和的方式，从现代意义来说，就是对法律适用的社会效果的关注。中国正处于社会转型过程中，这一时期，如何使法律在作用于社会关系之后收到良好的社会效果，对于我国法治与社会建设都有重要意义。当然，追求社会效果的背后是受害方与加害方的利益衡量。如药家鑫案件，造成了两个家庭的悲剧：受害者张妙年幼的孩子永久地失去了母亲，药庆卫一家则因儿子被判死刑而变成了失独家庭。尽管确实应当以法律为准绳，严格依照刑法进行判决，但本文认为在依法自由裁量的过程中，不仅应当考虑受害方的利益，也要慎重考虑到犯罪之人一方，包括其家庭的利益，这样才能真正达到长远的良好的社会效