股权出资有关问题剖析.docVIP

股权出资有关问题剖析 　　摘要:股权出资问题一直以来多有争议,2009年3月1日《股权出资登记管理办法》的实施使股权出资的合法身份得到进一步明确。文章试从有关股权出资的基本理论、立法进程和实践基础等方面加以论述,并指出我国股权出资制度的完善措施及相应建议。 　　关键词:股权出资;立法进程;完善建议 　　中图分类号:F272 文献标识码:A文章编号:1006-8937(2010)12-0171-01 　　 　　公司正常而健康的运营不仅需要现金,更需要满足其特定需要的非货币财产。为了应对经济危机,扩大投资人出资渠道,实现股权权能的多样化和公司集团化的效应,股权出资的需求变得比任何时候都强烈。 　　1股权出资的基本理论 　　①股权出资的概念和实质。所谓股权出资,是指投资人以其持有的公司(以下称“股权公司”)部分或全部股权作为出资投资于其他公司(以下称“被投资公司”)的行为。股权出资完毕后,投资人成为被投资公司的股东,而被投资公司取代投资人在股权公司的股东地位。也就是说,股权出资的实质即是股权的转让,股东通过股权出资,将其在原来公司的股权转让给其投入的新公司。 　　②股权出资的理论依据。大陆法系国家如日本、德国及瑞士等将货币以外的出资,即现物出资。“现物出资”这一概念起源于日本,后为我国学者普遍接受。其含义比我国《公司法》上的“实物”更为广泛,是指除了实物外还包括土地使用权、知识产权、债权、股权等所有非现金形式的出资。构成要件在学理上归纳为大体相同的“四要件说”和“五要件说”。 　　股权出资作为现物出资的一种是否可行,也要看其是否符合这些要件。下面就以“四要件说”简述股权出资的适格性。确定性,是指作为出资的标的物必须客观明确。股权的载体和表现形式为股东所持股份,股东所持股份的多少和种类,或记载于股东名册、或表现为一定数量的股票等,这一点是无疑的。现存的价值物,是指出资标的物是事实上客观存在的,且出资者对该标的物具有支配权,预期产生的物不具有适格性。对“现存”所指的时间点通说认为只要在交付日到来前实现存在即可。以股权进行出资,在现实生活中还没有过以将来公司的股权或者在做相关记载时还不存在的股权进行出资的情况。因此应当可以肯定,在以股权出资时,该股权已经确实为股东现实地所拥有。评价可能性。在我国股权配置改革后,非流通股基本上退出历史舞台,上市公司的股份可以通过证券交易市场的集中竞价确定价格,非上市公司和有限责任公司的股份可以通过评估机构和双方的协议确定价格。独立转让可能性。在我国,上市公司的股份可以自由流通是毋庸置疑的,其他公司的股份经过法定的程序,在不违反公司章程和法律法规的强制性规定的情况下也是可以独立转让的。对于股权出资的限制中会提到转让的一些限制性规定,但这并不能否认股出资具有独立转让可能性。由此可见,股权出资作为现物出资的一种,具有一定的理论基础。 　　2我国有关股权出资的立法进程 　　新《公司法》确立了公司法的自由主义精神,意思自治已成为公司法律的基础和支点,股东的出资形式不再局限于1993年《公司法》所罗列的五种出资形式(即货币、实物、工业产权、非专利技术和土地使用权)。新《公司法》第27条第1款规定:“股东可以用货币出资,也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资;但是,法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外”。虽未明确规定股东可以用股权出资,但却概括规定:“可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产”均可作价出资。由上文所述,股权属于可以用货币估价并可以依法转让的资产。因此,从法理上是可以确认股权可以作为出资标的。如果还不放心股权出资的合法性,2005年12月18日国务院发布的《公司登记管理条例》第14条规定:“股东出资方式应当符合《公司法》第二十七条的规定……股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资”。更没有明确从反面否定股权出资。既然没有禁止股权出资,商法中,依据“法不禁止即自由”的原则,股权出资的合法性当属无疑。上述规定意味着,国家法律是允许非货币财产的股权可以作为出资,但一直以来没有具体的规定。 　　2009年3月1日,国家工商总局发布的《股权出资登记管理办法》(下称“《办法》”)正式在全国进行股权出资的规范化。这一措施的推出,也是国家在经济危机背景之下刺激国内投资的一种举措。其中第一条规定了本《办法》的制定目的,即:“为规范股权出资登记,根据《公司法》、《公司登记管理条例》等法律法规的规定,制定本办法”。这说明虽然我国法律法规没有明文规定股权出资,但自从2005年现行《公司法》以来,就默认了其合法地位。并且第二条明确了股权出资的主体,“投资人以其持有的在中国境内设立的有限责任公司或者股份有限公司(以下统称股