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公司发起人资本充实责任探析 　　摘 要 一般而言，股东适当履行了出资义务之后，便对公司及公司债权人不承担民事责任。然而，公司的发起人则不同，即便其已适当履行了出资义务，仍不能完整地享受有限责任的待遇。当公司资本不实时，仍要与其他未适当履行出资义务的股东共同承担对公司的资本充实责任，使公司的实收资本与注册资本相符。然而，我国现行公司立法在发起人的资本充实责任方面存在一定的缺陷，有待进一步完善。 　　关键词 发起人 资本充实责任 公司资本 　　作者简介：刘方辉，西南政法大学2009级法律硕士研究生，研究方向：商法方向。 　　中图分类号：D922.29文献标识码：A文章编号：1009-0592(2012)01-097-02 　　 　　一、发起人概念之界定 　　“发起人”概念来源于大陆法系，而美国法上称之为“设立人”（incorporators）。关于公司发起人的概念目前学术界有三种不同的学说：（1）形式概念说。该学说认为只要在公司章程上签名的人即为公司的发起人。（2）实质概念说。即实际参与公司设立或负责筹办组建公司的人，不管是否在章程上签名。（3）形式和实质结合概念说。该学说认为发起人不仅要在公司章程上签名，还要有实际参与公司设立的行为。但两大法系对其身份的形式判断标准均相同，即在公司设立章程上签名的人，可推定为发起人。由于单纯的形式判断具有一定的缺陷，不利于区分名义发起人与实际发起人，故需要补充采用实质判断标准。我国《公司法》将在股份有限公司的设立阶段从事设立活动的行为人称为“发起人”，将有限责任公司的设立阶段从事设立活动人行为人称为股东，后者所用的概念并不准确，因为法律意义上的股东，只能产生于公司成立之后而非产生于公司的设立阶段，一旦公司设立失败，设立人是不能取得公司股东地位的。而最高人民法院《公司法解释》（三）第1条规定：“为设立公司而签署公司章程、向公司认购出资或者股份并履行公司设立职责的人，应当认定为公司的发起人，包括有限责任公司设立时的股东。”所以，本文统一使用“发起人”概念，既包括股份有限公司的发起人，也包括有限责任公司设立时的股东。 　　二、资本充实责任的含义及意义 　　资本充实责任是为贯彻资本充实原则而设立的一项重要的法律制度。在资本三原则中，资本充实原则为核心，资本确定原则为前提，资本不变原则服务于资本充实原则。所谓资本充实原则，又称资本维持原则或资本拘束原则，指公司应当经常保持与资本总额相当的财产，以维持公司应有的资信，保持公司债务清偿的能力，保护公司债权人的利益。资本充实原则要求公司实有资本与公司章程之间保持一致。公司实有资本是公司对外信用的物质基础，所以资本充实原则强调保护公司债权人对公司章程的信赖利益。公司发起人的资本充实责任实际上是指依据公司资本充实原则而设立的，由公司发起人共同承担的相互担保出资义务履行的民事责任。 　　因此，发起人不仅要对自己违反出资义务的行为承担法律责任，而且在其他认股人不履行出资义务时，发起人也要承担填补出资的责任，保证公司资本充实，以有效创设一个有独立法律人格、能够独立承担法律责任的公司法人实体。 　　三、资本充实责任的特点及内容 　　（一）资本充实责任的性质特点 　　发起人资本充实责任是公司法上的一种特殊责任，其目的是在公司的发起人股东之间建立一种相互督促、相互约束的出资担保关系，以保证公司资本充实。关于发起人资本充实责任的特点，有学者指出，公司发起人资本充实责任的特点包括：（1）公司法上的一种法定责任。公司发起人的资本充实责任源于合同或章程的固有性质，但其产生却是基于法律的强行规定。（2）主体为公司全体发起人。即承担资本充实责任的主体并不限于违反出资义务的发起人，其他公司发起人，也须同样承担资本充实责任（3）无过错责任。无论公司发起人是否有过错，均应对出资不足之事实承担责任。（4）连带责任。公司所有发起人中的任何一人均应对出资不足之事实承担全部的资本充实责任。当然，公司其他股东（非发起人股东）不履行或不适当履行出资义务时，其仍需向公司足额缴纳出资，以充实公司资本，此时是因其出资违约而向公司承担的资本充实责任，不同于上文所述的发起人股东的资本充实责任，因为其没有义务监督或担保其他股东出资义务的履行，无需对其他股东的出资不足承担连带责任。 　　（二）资本充实责任的一般内容 　　关于公司发起人资本充实责任的内容，有学者认为公司发起人的资本充实责任一般包括认购担保责任、缴纳担保责任和填补责任三项，但也有学者认为还包括损害赔偿责任。笔者以为，正是股东种种违反出资义务的行为导致了不同资本充实责任的表现形态，具体来说应包括： 　　认购担保责任。即设立股份有限公司而发行股份时，其发行股份未被认购或认购后又取消的，其他发起人应承担共同认购的责任。 　　缴纳