国际条约与国内法的关系及中国的实践.docVIP

国际条约与国内法的关系及中国的实践 【内容提要】国际法与国内法存在着区别与联系，它 们之间的关系处于变化之中。随着经济全球化进程的加快， 国际法也存在着集中化的趋势，但一个“公力救济的国际 社会尚未最终形成。中国目前尚无宪法性法律规定条约与 国内法的关系。根据实践，中国在条约的国内生效问题上 采用的是纳入的方法。由于缺乏明确规定，条约在国内的 适用存在困难。应在宪法性法律中明确规定条约在国内生 效的程序、不同性质的条约与相关国内法的等级。 ［英文 】T hereisdist inctionand connection betweenint ernational lawandnati onallaw, an dtherelati onshipbetw eeninterna tionallawa ndnational lawischang eable. Asth eaccelerat edcourseof economicgl obalizatio n,internat ionallawha satendency tocentrali ze，butanin ternationa lco ［ ］unitywith reliefofpu blicforceh asnotyetfo rmed. InChi nathereare noconstitu tionalprov isionsconc erningther elationshi pbetweentr eatiesandn ationallaw s.Inpracti ce，methodo fincorpora tionhasbee nadoptedto dealwithth eissueoftr eatiesbein geffective  inChina. Belicationofeffectiveifferentnat inChina. Be licationof effectivei fferentnat inglackofe treatiesin nChina，and ureandnati xpressprov Chinaistre gradesoftr onallawssh isions, app atiesbeing eatiesofdi ouldbeexpr esslyprovi dedintheco nstitution allaws. 【关键词】条约/国内法/公力救济/纳入/转化 Treaty/ NationalLa w/Reliefof PublicForc e/Incorpor ation/Tran sform 国际法与国内法的关系，尤其是国际条约与国内法的 关系，在当前是国际法学的一个基本理论问题，也是实践 中必须解决的问题，影响到一国国内社会经济的发展及其 国际形象，关系到一国乃至全世界的法律构架。随着中国 实行改革开放政策，中国与世界的交往越来越多。这个方 面的研宄对中国显得尤其迫切。因此，对这一问题的研宄 具有重大的理论与现实意义。 随着国际关系的发展，国际法也不断地向前发展，国 际法与国内法的关系也逐渐发生着微妙的变化。下面主要 基于当前的现实论述这一问题，必要时也提及历史上的观 -、国际法与国内法关系的理论 （一）国际法与国内法的区别 对于国际法，不外乎三种态度：（1）否认其为真正的 法律；（2）承认其为法律，但与国内法分属两种截然不同 的法律体系；（3）承认其为法律，并与国内法同属一个法 律体系。国际法学界把这三种观点分别称为否定论、二元 论与一元论。其中，一元论又有国内法地位高于国际法和 国际法地位高于国内法两派。 虽然现在仍有一些人持否定论的观点，但世界各国在 实践中却毫无例外均承认国际法的存在。而且，持否定论 的有些派别也并不否认作为一套规则的国际法的存在，而 只是否认它们具有法律的性质。（注：如以英国分析法学派 创始人奥斯汀（Austin, 1 790?1859）为代表的国际法即 国际道德说。）只有极端的派别完全否认国际法的存在， （注：如以英国哲学家霍布斯（Hobb es, 1588?16 79）为 代表的自然状态说。）现在属于这个派别的人己极少了。 可见，除极端的否定论外，普遍承认作为一套规则的 国际法的存在。各种观点的分歧只不过是基于不同的假设 前提对国际法的定性、描述有所不同罢了。事实上，就是 一元论也承认国际法与国内法之间存在着明显的区别〔1） （一334）。即各观点均承认国际法与国内法相比有着显著 的自身特点：（1）立法上，不存在一个制定国际法的统一 机关；（2）司法上，任何国际法院均无普遍性强制管辖 权；（3）执法上，目前还不存在一个统一实施国际法的世 界性政府。国际法的实施依靠各个国家单独采取措施，或 者国际组织、国家